ولم يستحق الزوج العوض [ 20 ] ، ولكن لم يبطل الطلاق [ 21 ] ، ووقع رجعيا مع فرض اجتماع شرائطه ، وإلا كان بائنا [ 22 ] .
( مسألة 6 ) : يجوز أن يكون البذل والطلاق بمباشرة الزوجين أو بتوكيلهما الغير أو بالاختلاف [ 23 ] ، ويجوز أن يوكَّلا شخصا واحدا ليبذل عنها ويطلق عنه [ 24 ] ، بل الظاهر أنه يجوز لكل منهما أن يوكَّل الآخر فيما هو من طرفه ، فيكون أصيلا فيما يرجع إليه ووكيلا فيما يرجع إلى الآخر [ 25 ] .
شرح
[ 20 ] لأن ذلك من لوازم بطلان الخلع ، كما هو واضح .
[ 21 ] للأصل ، والإطلاق - كما مر - وانحلال الموضوع إلى أمرين : أحدهما أخذ العوض ، والثاني الطلاق ، فيكون من تعدد المطلوب ، وفي مثله لا يستلزم بطلان الأول بطلان الثاني .
نعم ، لو أحرز التقييد الحقيقي ووحدة المطلوب بأن يكون إنشاء الطلاق مقيد بصحة العوض ، لا وجه حينئذ لصحة الطلاق . وبذلك يمكن أن يجمع بين الكلمات .
[ 22 ] لتحقق المقتضي - وهو اجتماع شرائط الطلاق الرجعي أو البائن - وفقد المانع ، فلا بد من ترتب الأثر ، إلا إذا كان إنشاء الطلاق مقيدا لصحة الطلاق كما تقدم .
[ 23 ] للأصل ، والإطلاق ، والاتفاق .
[ 24 ] لما مر في سابقة من الأصل ، والإطلاق ، والاتفاق . والانصراف هنا لو فرض فهو بدوي لا اعتبار به .
[ 25 ] لشمول الإطلاق لهذه الصورة أيضا ، ولا عبرة بالانصراف البدوي ، كما مر في علم الأصول .