شرح
طريق خاص ، وهي طريق الأملاك . وتقدير العبارة : أن حد الطريق الثابتة ( 1 )
لمن ابتكر شيئا يحتاج إلى طريق في أرض مباحة مقدار خمس أذرع أو
سبع ، بمعنى أنه على المحيي بعده أن يتباعد هذا المقدار . وبعضهم ( 2 ) جعله
حد الطريق مطلقا . وهو أولى . وفي الارشاد ( 3 ) : " حد الطريق المبتكر خمس
أذرع " فجعل الابتكار صفة للطريق لا لشئ يحتاج إلى الطريق . وليس
بجيد أيضا ، إذ لا يشترط في الطريق أن يكون مبتكرا ، بل لو كان هناك
طريق في أرض متسعة فعلى من يريد إحياء ما حوله من الأول والثاني استثناء
ذلك المقدار .
ومستند الخمس رواية أبي العباس البقباق [ الموثقة ] ( 4 ) عن أبي عبد الله
عليه السلام قال : " إذا تشاح قوم في طريق ، فقال بعضهم : سبع أذرع ، وقال
بعضهم : أربع أذرع ، فقال أبو عبد الله عليه السلام : لا بل خمس أذرع " ( 5 ) .
ولأصالة البراءة من الزائد .
والقول بالسبع للشيخ - رحمه الله - في النهاية ( 6 ) وأتباعه ( 7 ) ، لرواية مسمع
هامش
( 1 ) كذا في " و ، ط " ، وفي سائر النسخ : الثانية .
( 2 ) جامع المقاصد 7 : 22 .
( 3 ) إرشاد الأذهان 1 : 349 ، ولكن فيه : حد الطريق في المبتكر . نعم ، ورد التوصيف
بالابتكار في التبصرة : 113 . وللاستزادة راجع مفتاح الكرامة 7 : 16 .
( 4 ) من " و " .
( 5 ) التهذيب 7 : 130 ح 570 ، الوسائل 13 : 173 ب " 15 " من أبواب الصلح ح 1 .
( 6 ) النهاية : 418 .
( 7 ) لم نجده في كتب الأتباع كالقاضي وابن حمزة وابن زهرة والكيدري ، ونسبه ابن فهد
إلى القاضي في المهذب البارع 4 : 285 .