اجماع هم در مسأله هست ؛ يعنى مخالفى الى الان راجع به اين مسأله پيدا نكردهام .
بحث سوم : شرايط حضانت كننده
شرايطى را براى حضانت كننده ذكر كردهاند كه يكى از آنها مخصوص مادر است و باقى آنها در مطلق متولى حضانت معتبر دانسته شده است كه قبل از شرط خاص به بررسى شرايط عامه مىپردازيم .
شرايط عامه : چند چيز به عنوان شرط در هر حضانت كنندهاى دانسته شده است كه عبارتند از :
الف - حريّت : اين شرط از نظر روايات ثابت است و به جهت عدم ابتلاء بحثى از آن نمىكنيم .
ب - عقل : اين شرط از باب تناسب حكم و موضوع پيداست كه يك چنين مهمى را كه مسأله نگهدارى و تربيت بچه است نمىتوان به ديوانه سپرد كه يا خودش انجام بدهد و يا اينكه به ديگرى بسپارد .
و اينجا نظير حقوق مالى مثل مالكيت نيست كه براى ديوانه ثابت مىشود و ولىّ او آن را استيفاء مىكند ؛ چرا كه معلوم نيست در اينجا كه معناى حق حضانت اين است كه يا خودش انجام بدهد و يا به ديگرى واگذار كند ، اين تصميمگيرى حق او بشود و قابل انتقال به اولى او باشد .
و ديوانه ادوارى هم در مدتى كه صلاحيت دارد ، مشكلى ندارد و مثل موارد ديگر كه مثلًا بيعش صحيح است ، حق حضانت را هم متولى مىشود . و صاحب جواهر هم همين را مىگويد .
و اما تفصيل بين ديوانه مختصر و غير مختصر را مرحوم شهيد ثانى آورده است و صاحب جواهر آن را رد مىكند . و وجه عدم تعرض اكثر علماء به شرط عقل به جهت توضيح واضحات بودن آن است و اما متأخرين كه در صدد تاليف كتاب