سواء استعمله مع علم التحريم أو جهله على رأي .
شرح
وممن صرّح بإخراج الخمس فيما نحن فيه الشيخ في « النهاية ( 1 ) » والمحقّق في « النافع ( 2 ) » والمصنّف في « التحرير ( 3 ) ونهاية الإحكام ( 4 ) والتذكرة ( 5 ) » مع التصريح في « التحرير » بأنّ محلّه مستحقّ الخمس عملاً بالنصوص الواردة في الحلال المختلط في الحرام ، ولم يتميّز مع جهل المالك والقدر الشاملة لما نحن فيه ، كما حرّرنا ذلك في باب المكاسب بما لا مزيد عليه ، لكن ذلك إنّما يتمّ على القول بأنّه إذا جهل التحريم عند المعاوضة يجب عليه الردّ إلى المالك ، وأمّا على القول بالعدم فالعدم هنا أولى ، فليتأمل .
قوله : ( سواء استعمله مع علم التحريم أو جهله على رأي )
أي سواء استعمل الربح أي فعله مع العلم بالتحريم أو جهله ، وقد اختار أنّه يجب عليه الردّ على المالك مع جهله بالتحريم عند المعاوضة ، وفاقاً « للسرائر ( 6 ) والتذكرة ( 7 ) ونهاية الإحكام ( 8 ) والمختلف ( 9 ) والإيضاح ( 10 ) والتنقيح ( 11 ) وكنز العرفان ( 12 ) وجامع المقاصد ( 13 ) » وهو الظاهر ممّا حكي عن الشيخ
هامش
( 1 ) النهاية : في باب الربا ص 376 .
( 2 ) المختصر النافع : في الربا ص 127 .
( 3 ) تحرير الأحكام : في الربا ج 2 ص 313 مسألة 3204 .
( 4 و 8 ) نهاية الإحكام : في الربا ج 2 ص 554 .
( 5 و 7 ) تذكرة الفقهاء : في الربا ج 10 ص 210 .
( 6 ) السرائر : في الربا وأحكامه ج 2 ص 251 .
( 9 ) مختلف الشيعة : في الربا ج 5 ص 78 .
( 10 ) إيضاح الفوائد : في الربا ج 1 ص 480 .
( 11 ) التنقيح الرائع : في الربا ج 2 ص 88 .
( 12 ) كنز العرفان : الربا ج 2 ص 37 .
( 13 ) جامع المقاصد : في الربا ج 4 ص 282 .