( و ) أمّا ( لو شرطا التوارث أو شرط أحدهما قيل ) [ 1 ] : ( يلزم عملًا بالشرط وقيل ) [ 2 ] : ( لا يلزم ؛ لأنّه ) أي الإرث ( لا يثبت إلّاشرعاً فيكون اشتراطاً لغير وارث كما لو شرط للأجنبي ) [ 3 ] .
( و ) لكن مع ذلك ( الأوّل أشهر ) [ 4 ] ، [ ولكنه غريب ] .
شرح
[ 1 ] والقائل به جماعة من الأصحاب .
[ 2 ] والقائل جماعة أيضاً ، بل هو المحكي عن أكثر المتأخّرين « 1 » ، بل عن الفاضل « 2 » أنّه المشهور .
[ 3 ] ومن المعلوم بطلانه ؛ ضرورة كون الشرط ملزماً لما هو مشروع لا أنّه شارع .
[ 4 ] بل في الرياض كاد يكون مشهوراً « 3 » ؛ لصحيح محمد بن مسلم عن الصادق عليه السلام في حديث « وإن اشترطا الميراث فهما على شرطهما » « 4 » .
وصحيح البزنطي عن أبي الحسن الرضا عليه السلام قال : « تزويج المتعة نكاح بميراث ونكاح بغير ميراث إن اشترطت الميراث كان ، وإن لم تشترط لم يكن » « 5 » .
قيل « 6 » : ونحوه الصحيح الآخر المروي عن قرب الإسناد للحميري ، والظاهر أنّه وهم ، فإنّ الحميري إنّما رواه عن البزنطي أيضاً بهذا اللفظ على ما حكي عنه « 7 » .
وعلى كلّ حال فهذان الخبران لمكان اعتبار سنديهما قد اغترّ بهما جماعة من المتأخّرين منهم الشهيدان « 8 » ، حتى قال ثانيهما : « إنّه بهما يجاب عن أدلّة الفريقين ؛ لدلالتهما على كون اشتراط الميراث سائغاً لازماً ، فيثبت به ، وعلى أنّ أصل الزوجية لا يقتضيه فتكون الآية « 9 » مخصوصة بهما ، كما خصصت في الزوجة الذميّة برواية « أنّ الكافر لا يرث المسلم » « 10 » .
ويظهر أنّ سببية الإرث مع اشتراطها تصير ثابتة بوضع الشارع ، وإن كانت متوقّفة على أمر من قبل الوارث كما لو أسلم الكافر .
وكذا يظهر جواب ما قيل : إنّه لا مقتضى للتوارث هنا إلّاالزوجية ، ولا يقتضي ميراث الزوجة إلّاالآية ، فإن اندرجت هذه في الزوجة في الآية ورثت وإن لم يشترط ثبوته ، وبطل شرط نفيه ، وإن لم يندرج في الزوجة في الآية لم يثبت الشرط ؛ لأنّه شرط توريث من ليس بوارث ، وهو باطل » .
ووجه الجواب عنه بعد تسليم اندراجها في الآية أنّها بدون الشرط مخصوصة بالروايتين المعتبري الاسناد ، وبالشرط داخلة في العموم ؛ لعدم المقتضي للتخصيص » « 11 » .
هامش
( 1 ) ( 1 ) نهاية المرام 1 : 252 .
( 2 ) ( 2 ) لم نعثر عليه .
( 3 ) الرياض 10 : 300 .
( 4 ) الوسائل 21 : 66 ، ب 32 من المتعة ، ح 5 ، 1 .
( 5 ) الوسائل 21 : 66 ، ب 32 من المتعة ، ح 5 ، 1 .
( 6 ) الرياض 10 : 300 .
( 7 ) قرب الإسناد : 362 ، ح 1295 . الوسائل 21 : 66 ، ب 32 من المتعة ، ذيل الحديث 1 .
( 8 ) غاية المراد 3 : 91 . المسالك 7 : 469 - 470 .
( 9 ) النساء : 12 .
( 10 ) الوسائل 26 : 12 ، ب 1 من موانع الإرث ، ح 3 .
( 11 ) غاية المراد 3 : 91 . المسالك 7 : 469 - 470 .