وعلى كلّ حال فلا يلزمه دفع الوثيقة إذا كانت ملكاً له وقد أشهد على نفسه بالقبض [ 1 ] .
[ حكم الوكيل في الإيداع فيما إذا لم يشهد على الودعي ] :
27 / 427
المسألة ( الخامسة : الوكيل في الإيداع إذا لم يشهد على الودعي لم يضمن ) إذا أنكر الودعي [ 2 ] .
ولو أنكر المالك الدفع إلى الودعي فالقول قول الوكيل الذي هو أمين على ذلك .
هذا كلّه في وكيل الإيداع .
( و ) أمّا ( لو كان وكيلًا في قضاء الدين فلم يشهد بالقبض ضمن ) لو أنكره [ 3 ] . ( و ) لكن في المتن ( فيه تردّد ) [ 4 ] .
[ والظاهر عدم الضمان ] .
[ ولو تعدّى الوكيل في الموكّل ] :
المسألة ( السادسة : إذا تعدّى الوكيل في مال الموكّل ) بلبس ونحوه ( ضمنه ) قطعاً ( و ) لكن ( لا تبطل وكالته ) على بيعه مثلًا [ 5 ] ؛ ( لعدم التنافي ) بين الضمان [ 6 ] .
شرح
[ 1 ] [ وذلك : ]
1 - للأصل .
2 - مع اندفاع الضرر .
[ 2 ] بلا خلاف محققّ أجده فيه . وإن حكى في المسالك القول بوجوب الإشهاد « 1 » ، إلّاأنّا لم نجده لأحد من أصحابنا .
نعم عن التذكرة الإشكال فيه « 2 » وهو في غير محلّه ؛ ضرورة عدم كون ذلك تفريطاً عرفاً ، خصوصاً في الوديعة المبنية على الإخفاء . ولذا لم يكن تركه كتركه في ردّها إلى وكيل المالك ، تفريطاً بها ، بلا خلاف أجده فيه أيضاً .
[ 3 ] كما عن الشيخ والفاضل في جملة من كتبه وولده والشهيدين والمحقق الثاني للتفريط « 3 » .
[ 4 ] وكذا القواعد « 4 » . بل كأنّه قال به [ / بعدم الضمان ] في محكي المختلف ، بل عن الأردبيلي الجزم بذلك « 5 » .
ولعلّه لعدم صدق التفريط عرفاً ، لا أقلّ من الشكّ ، والأصل عدم الضمان ، مضافاً إلى السيرة ، واللَّه العالم .
[ 5 ] بلا خلاف أجده بين من تعرض له ، إلّاما يحكى عن أبي علي « 6 » وأحد وجهي الشافعية « 7 » .
[ 6 ] بسببه الشرعي ، وبقاء الوكالة المستصحب المحتاج رفعه إلى فاسخ شرعي أو إنشاء عزل المالك ، كما تقدّم الكلام في نظائره من الرهن ومال القراض والعارية بل والوديعة ، وإن ظهر من بعض العبارات انفساخها بذلك ، لكنّه في غير محله .
هامش
( 1 ) المسالك 5 : 119 .
( 2 ) حكاه في مفتاح الكرامة 7 : 605 . انظر التذكرة 16 : 212 .
( 3 ) المبسوط 2 : 376 - 377 . الإرشاد 1 : 419 . التحرير 3 : 44 . التذكرة 15 . 192 . الايضاح 2 : 351 . اللمعة : 160 . المسالك 5 : 293 . جامع المقاصد 8 : 267 .
( 4 ) ( 4 ) القواعد 2 : 363 .
( 5 ) المختلف 6 : 67 . مجمع الفائدة والبرهان 9 : 598 . وحكاه في مفتاح الكرامة 7 : 606 .
( 6 ) نقله في المختلف 6 : 37 .
( 7 ) المجموع 14 : 117 .