نعم لا تنفذ الوصية بالزائد ( ما لم يجز الورثة ) ، فإن أجازوا بعد الموت نفذت [ 1 ] [ بلا إشكال ] .
إنّما البحث في الإجازة قبل الموت [ 2 ] .
[ والظاهر أنّها كالإجازة بعد الموت في عدم جواز الرجوع بها ] [ 3 ] .
ولو أجاز البعض [ من الورثة ] نفذ في حصّته .
ويعتبر في المجيز جواز التصرّف ، فلا عبرة بإجازة الصبي والمجنون .
شرح
[ 1 ] بلا خلاف ولا إشكال نصّاً وفتوى ، بل الإجماع بقسميه عليه .
فلا جهة للإشكال فيه بأنّه كالإجازة للفضولي من تجدد له الملك بعده ، مع وضوح الفرق بينهما ، بأنّ التصرف هنا فيما بعد الموت الذي هو وقت الانتقال إلى المجيز ، بخلافه في الفرض الذي يتوجّه فيه الإشكال في الإجازة على تقدير الكشف بأنّه لا وجه له من حين العقد ؛ لكون المفروض تجدّد الملك للمجيز ، فلا يملك المعقود له قبل ملك المجيز .
ولا من حين تجدّد الملك للزوم إلغاء السبب فيما قبله .
وكيف كان فلا إشكال فيما نحن فيه بعد ما عرفت .
[ 2 ] والمشهور نقلًا « 1 » إن لم يكن تحصيلًا ، خصوصاً بين المتأخّرين أنّها كالإجازة بعد الموت في عدم جواز الرجوع بها ، بل نسب « 2 » إلى عامّتهم .
[ 3 ] بل عن الطوسي الإجماع عليه « 3 » ؛ للنصوص المستفيضة التي منها صحيحا ابني مسلم وحازم « 4 » : في رجل أوصى بوصية وورثته شهود فأجازوا ذلك فلمّا مات الرجل نقضوا الوصية هل لهم أن يردّوا ما أقرّوا به ؟ قال : « ليس لهم ذلك ، والوصية جائزة » « 5 » .
واطلاقهما - كغيرهما من معقد الإجماع وغيره - عدم الفرق بين الصحيح والمريض في ذلك .
خلافاً للمحكي عن المفيد « 6 » والديلمي « 7 » والحلّي « 8 » فجوّزوا [ للورثة ] الرجوع بها .
بل ظاهر تعليلهم أنّه لا أثر لها أصلًا فضلًا عن جواز الرجوع بها ؛ لعدم حقّ للورثة حال الحياة حتى يكون إسقاطه مجدياً ، فهو كإسقاط المرأة صداقها قبل التزويج ، والشفيع قبل البيع .
ولأنّه لو جازت إجازتهم لجاز ردّهم بحيث لا يلزمون لو أجازوا بعد الموت ، والتالي باطل ، فالمقدّم مثله .
وفيهما - بعد التسليم - : أنّه اجتهاد في مقابلة النصّ ، وقياس لا نقول به ، بل مع الفارق ، كما هو واضح .
هامش
( 1 ) المفاتيح 3 : 225 .
( 2 ) الرياض 9 : 514 .
( 3 ) نقله في كشف الرموز 2 : 83 . انظر الخلاف 4 : 144 - 145 .
( 4 ) الكافي 7 : 12 ، ذيل الحديث 1 . الوسائل 19 : 284 ، ب 13 من الوصايا ، ذيل الحديث 1 .
( 5 ) الوسائل 19 : 284 ، ب 13 من الوصايا ، ح 1 .
( 6 ) المقنعة : 669 - 670 .
( 7 ) المراسم : 203 .
( 8 ) السرائر 3 : 185 ، 194 .