والمرتهن أمين لا يضمن بدون التعدي فيضمن به ،
شرح
المرتهن أمين لا يضمن
8 - ( والمرتهن أمين لا يضمن بدون التعدي فيضمن به ) . أما عدم الضمان بدون التعدي فهو المشهور بين الأصحاب شهرة عظيمة ، بل عن الخلاف « 1 » والغنية « 2 » والسرائر « 3 » والتذكرة « 4 » والمفاتيح « 5 » : الاجماع عليه . والكلام فيه في موردين : الأول : فيما تقتضيه القاعدة . الثاني : في مقتضى النصوص الخاصة . أما الأول : فقد مر غير مرة : ان مقتضى القاعدة : كون اليد من موجبات الضمان إلا اليد الأمانية ، من غير فرق بين المالكية منها والشرعية ، ومن غير فرق في المالكية بين العقدية منها وغيرها ، وعليه فلا ضمان عليه في المقام لان يده امانية .هامش
( 1 ) الخلاف ج 256 3 ، مسألة 66 .
( 2 ) الغنية ص 245 .
( 3 ) السرائر ج 2 ص 419 .
( 4 ) تذكرة الفقهاء ج 2 ص 32 ، الطبع القديم .
( 5 ) مفاتيح الشرائع ج 3 ص 139 مفتاح 1020 .