وحينئذ فان دفع العين ، فلا اشكال في زوال ملكية المالك للغرامة
وتوهم : ان المدفوع كان بدلا عن القدر الفائت من السلطنة في زمان التعذر ، فلا يعود لعدم عود مبدله .
ضعيف في الغاية بل كان بدلا عن أصل السلطنة يرتفع بعودها فيجب دفعه ، أو دفع بدله مع تلفه ، أو خروجه عن ملكه بناقل لازم
شرح
حتى يكون من الجمع بين العوض والمعوض ( وحينئذ ) اى حين قلنا :
ان التمكن احدث حكما تكليفيا لا وضعيا ( فان دفع ) الضامن ( العين ، فلا اشكال في زوال ملكية المالك للغرامة ) إذ هي : كانت بدل الحيلولة ، فلما زالت الحيلولة ، لم يكن وجه لبقاء البدل .
( وتوهم ) عدم رجوع الغرامة إلى الضامن ل ( ان المدفوع ) غرامة ( كان بدلا عن القدر الفائت من السلطنة في زمان التعذر ) عن العين .
مثلا تعذرت العين من السبت إلى الثلاثاء ، فكانت الغرامة بدلا عن هذا المقدار من التعذر ، لا انها بدل عن العين ( فلا يعود ) المدفوع غرامة ، إلى الغارم ( لعدم عود مبدله ) فان مبدله كان التعذر من السبت إلى الثلاثاء - على ما عرفت -
( ضعيف في الغاية ) خبر : وتوهم ، ( بل ) المدفوع غرامة ( كان بدلا عن أصل السلطنة ) بحيث ( يرتفع ) البدل ( بعودها ) اى عود العين إلى المالك ( فيجب دفعه ) اى دفع المدفوع غرامة ، بان يرجع المالك الغرامة إلى الغارم ( أو دفع بدله مع تلفه ) فان اتلف المالك ، الغرامة ، دفع بدلها إلى الغارم ( أو ) مع ( خروجه ) اى خروج المدفوعة غرامة ( عن ملكه بناقل لازم )