[ فيما لو تلف الموهوب أو عاب قبل دفع المشترط ]
فلو تلف الموهوب أو عاب قبل دفع المشترط وقبل الرجوع ففي التضمين نظر ( 1 )
شرح
فإذا لم يحصل الإنابة لم يكن هناك معارضة . وأما عمومات الوفاء بالشروط والعقود فإنّما يستدلّ بها في العقود اللازمة لا الجائزة . وبه يعرف حال الدليل الثاني ، إذ لا وجوب من طرف المتّهب ولا الواهب ، ولا نسلّم أنّ الرجوع في العقود الجائزة على خلاف الأصل ، سلّمنا ولكن قد دلّت النصوص الصحيحة على جواز هذا العقد على هذا النحو .
[ في تلف الموهوب أو عيبه قبل دفع المشترط ]
قوله : « فلو تلف الموهوب أو عاب قبل دفع المشترط وقبل الرجوع ففي التضمين نظر » ( 1 ) كما في « التحرير 1 » وكذا « الشرائع » حيث تردّد 2 في عدم تضمينه . والتضمين الضمان خيرة « الوسيلة 3 والمختلف 4 » في موضعين منه و « الدروس 5 والحواشي 6 وجامع المقاصد 7 والمسالك 8 » . وهو المحكي 9 عن أبي علي ، لأن الواجب عليه أحد الأمرين ردّها أو دفع العوض ، فإذا تعذّر الأوّلهامش
( 1 ) تحرير الأحكام : في أحكام الهبة ج 3 ص 281 .
( 2 ) شرائع الإسلام : في حكم الهبات ج 2 ص 232 .
( 3 ) الوسيلة : في بيان الهبات ص 378 .
( 4 ) مختلف الشيعة : في الهبة ج 6 ص 278 و 270 .
( 5 ) الدروس الشرعية : في أحكام الهبة ج 2 ص 289 .
( 6 ) لم نعثر عليه .
( 7 ) جامع المقاصد : في الهبة ج 9 ص 177 .
( 8 ) مسالك الأفهام : في أحكام الهبة ج 6 ص 62 - 63 .
( 9 ) الحاكي عنه هو المحقّق العراقي في جامع المقاصد : في الهبة ج 9 ص 177 .