مع احتمال القول بأنّ الحكم [ أي عدم الرجوع ] تعبّدي محض في خصوص المقام ، وفي خصوص المتيقّن [ 1 ] .
وعلى كلّ حال ف [ - الظاهر ] [ 2 ] أنّ بيع الغاصب من الفضولي [ 3 ] ، وإن كان قد باع قاصداً للنقل عن نفسه وقبله المشتري على ذلك ، إلّاأنّه لا ينافي الفضوليّة التي قد عرفت أنّها عبارة عن وقوع العقد من غير المالك كيف ما قصد ، بل عرفت مدركها فيما تقدّم ممّا لا فرق فيه بين ذلك كلّه ، بل ولا بين علم المشتري بالغصبيّة وجهله بها [ 4 ] . [ ويرجع المالك على المشتري مع إجازته البيع دون القبض بمصداق الثمن ، بل وكذا لو أجاز القبض وكانت العين باقية بناءً على الختصاص عدم الرجوع في صورة التلف ، بل ومع التلف أيضاً بناءً على الكشف ] .
شرح
[ 1 ] ولعلّه الأوفق بالقواعد وكلام الأصحاب .
[ 2 ] [ كما هو ] ظاهر المتن وغيره ممّن عبّر كعبارته .
[ 3 ] كما صرّح به في التذكرة والمختلف « 1 » ونهاية الإحكام « 2 » والدروس « 3 » وحواشي الشهيد « 4 » والتنقيح « 5 » وجامع المقاصد « 6 » وغيرها على ما حكي عن بعضها ، بل عن الإيضاح نسبته إلى الأكثر « 7 » .
[ 4 ] كما صرّح به بعضهم « 8 » ؛ لتناول معظم ما عرفته من الأدلّة السابقة لذلك كلّه .
فما جزم به بعض الناس من عدم كون بيع الغاصب مطلقاً أو مع علم المشتري بالغصب أو تردّد فيه كذلك من الفضولي في غير محلّه ، وقصد النفس أو الغير لا مدخليّة له حينئذٍ بعد فرض دلالة الأدلّة على قابليّة تأثير لفظ العقد ، مع وقوعه على ما كان قابلًا للتأثير فيه ، من غير فرق بين المالك وغيره ، ونصوص النهي عن بيع ما لا يملك والسرقة ونحوها « 9 » قد عرفت الحال فيها ، وما تسمعه إن شاء اللَّه من عدم رجوع المشتري على الغاصب - إذا لم يجز المالك - بالثمن مطلقاً أو مع التلف لو دفعه إليه عالماً بالغصب غير منافٍ لصحّة الفضولي قطعاً ، مع عدم انحصار الثمن فيما لو دفعه كما لو كان كلّياً ؛ ضرورة رجوع المالك حينئذٍ على المشتري مع إجازته البيع دون القبض بمصداق الثمن ، بل وكذا لو أجاز القبض وكانت العين باقية ، بناءً على اختصاص عدم الرجوع في صورة التلف ، فإنّ له الرجوع بها حينئذٍ عليه ، بل ومع التلف أيضاً بناءً على الكشف فإنّ له ذلك أيضاً .
وعدم رجوع المشتري عليه في صورة عدم الإجازة تعبّداً أو للإباحة لا ينافي رجوع المالك الذي انكشف سبق ملكه بإجازته على إتلافه .
هامش
( 1 ) التذكرة 10 : 15 - 16 ، 217 . المختلف 5 : 55 .
( 2 ) نهاية الإحكام 2 : 476 .
( 3 ) الدروس 3 : 192 .
( 4 ) نقله عن حواشي الشهيد في مفتاح الكرامة 4 : 187 .
( 5 ) التنقيح 2 : 27 .
( 6 ) جامع المقاصد 4 : 69 .
( 7 ) الايضاح 1 : 316 - 317 .
( 8 ) نهاية الإحكام 2 : 476 . الدروس 3 : 193 . جامع المقاصد 4 : 71 .
( 9 ) انظرالوسائل 17 : 81 ، 83 ب 1 ، 2 ممّا يكتسب به .