أجودهما اتباع العادة . ( ويدخل فيه الطريق ، والشرب ) ( 1 ) للعرف ، ولو باعه بلفظ الكرم ( 2 ) تناول شجر العنب ، لأنه مدلوله لغة ، وأما الأرض والعريش والبناء والطريق والشرب فيرجع فيها إلى العرف ، وكذا ما اشتمل عليه من الأشجار وغيره ، وما شكّ في تناول اللفظ له لا يدخل .
[ في ما يدخل في بيع الدار ]
ويدخل ( في الدار ( 3 ) الأرض والبناء أعلاه وأسفله ، إلا أن ينفرد الأعلى عادة ) فلا يدخل إلا بالشرط ، أو القرينة ، ( والأبواب ) ( 4 ) المثبتة وفي المنفصلة كألواح الدكاكين وجهان : أجودهما الدخول ، للعرف . وانفصالها للارتفاق ( 5 ) فتكون كالجزء وإن انفصلت . واطلاق العبارة يتناولها . وفي الدروس قيدها بالمثبتة فيخرج ( والأغلاق المنصوبة ) ( 6 ) ، دون المنفصلة كالأقفال ( 7 ) ( والأخشاب المثبتة ) ( 8 )
شرح
( 1 ) بالكسر مورد الماء كالمشرب ، قال في المسالك : ( وكذا يدخل الطريق والشرب بدلالة العرف وإن لم يدخل في مفهومه ) .
( 2 ) أي باع البستان المزروع بشجر العنب بلفظ الكرم ، دخل شجر العنب قطعا لدلالة لفظ الكرم عليه بالتطابق ، وقال في المسالك : ( وأما الأرض والعريش والطريق والشرب والبناء فيرجع فيها إلى العرف ، فإن أفاد دخولها في مسماه دخل ، وإلا فلا ، ولو أفاد دخول بعضها خاصة اختص به ، وكذا القول في باقي الأشجار النابتة معه ، ومع الشك في تناول العرف لها لا يدخل ) انتهى .
( 3 ) لو باع بلفظ الدار دخل فيها الأرض والأبنية الأعلى والأسفل ، بلا خلاف ولا إشكال - كما في الجواهر - إلا أن يكون الأعلى مستقلا بما تشهد العادة بخروجه مثل أن يكون الأعلى مساكن منفردة ولها طريق خاص ومرافق مستقلة كما في عصورنا الحاضرة .
( 4 ) أما المثبتة فتدخل بلا خلاف ولا إشكال قضاء للعرف ، وأما المنفصلة كألواح الدكاكين فتدخل قضاء للعرف ، ويحتمل عدم دخولها لأن اسم الدار لا ينطبق عليها وهو ضعيف .
( 5 ) قال في المسالك : ( ألواح الدكاكين المجعولة أبوابا منقولة للارتفاق لسعة الباب ) انتهى .
( 6 ) بلا خلاف ولا إشكال قضاء لحق العرف ، ولأنهما جزء الباب الداخل في بيع الدار .
( 7 ) فلا تدخل قضاء للعرف .
( 8 ) هي الأخشاب المستدخلة في البناء ، فإن لم تستدخل بل سمرت فهي رفوف ، والأخشاب المثبتة تدخل لأنها من أجزاء الدار ، وأما التي سمرت فتدخل لأنها من توابع الدار بحسب العرف ، وفي التذكرة نفي دخول السلالم المستقرة والرفوف والأوتاد لخروجها عن اسم الدار .