[ المسألة 18 : إذا كان الزوج مفطرا بسبب كونه مسافرا أو مريضا أو نحو ذلك وكانت زوجته صائمة ]
المسألة 18 : إذا كان الزوج مفطرا بسبب كونه مسافرا أو مريضا أو نحو ذلك وكانت زوجته صائمة لا يجوز له إكراهها على الجماع وإن فعل لا يتحمّل عنها الكفّارة ولا التعزير ، وهل يجوز له مقاربتها وهي نائمة إشكال . ( 1 )
شرح
أقول : القياس الأولوي إنّما يصحّ إذا كان الحكم على وفق القاعدة ، لا ما إذا كان على خلافها كما في المقام ، وأيضا أنّ الكفّارة لتكفير الذنب فقد يكون الذنب كبيرا لا يؤثر في إسقاطه ولا في تخفيفه الكفّارة . « 1 »
( 1 ) في المسألة فروع :
1 . إذا كان الزوج غير صائم والزوجة صائمة ، فهل يجوز إكراهها على الجماع أو لا ؟
ذهب صاحب المدارك إلى عدم الجواز ، وقال : إنّ الأصح التحريم ، لأصالة عدم إجبار المسلم على غير الحقّ الواجب عليه . وقال في الجواهر : وفيه بحث . « 2 »
أقول : يقع الكلام في موضعين :
1 . إكراه الزوجة على الأمر المباح ، الذي عبّر عنه صاحب المدارك بغير الحقّ الواجب .
2 . إكراهها على الأمر المحرم .
أمّا الأمر الأوّل : فهو على قسمين : إمّا يكون فعل المباح مزاحما لحقّ الانتفاع بحقّه الشرعي ، أو لا يكون .
هامش
( 1 ) . المختلف : 3 / 430 .
( 2 ) . الجواهر : 16 / 309 - 310 .