تخطي إلى المحتوى الرئيسي

محصل المطالب في تعليقات المكاسب — صفحة 503

مساهمون:

ص٥٠٣
شرح
وحينئذ فالكشف الحقيقي الانقلابي والكشف الحكمي مشتركان في الأثر كما هو ظاهر العبارة لا أن الوطي على الأول واقع في الملك حقيقة وعلى الثاني حكما " ، لأن اعتبار الملكية بنحو الانقلاب مسبوق بوقوع الوطي في ما هو ملك الغير إلى زمان الإجازة ، وعندها ينقلب العقد مؤثرا " في الملكية من حين صدوره بعد ما لم يكن مؤثرا فلا فرق بين الحقيقي والحكمي إلا باعتبار الملكية السابقة وعدمه لا من حيث الانقلاب حتى في الوطي الخارجي بحيث يقع الوطي في الملك بعدما لم يكن واقعا " فيه . وبه يندفع : احتمال عدم تحقق الاستيلاد على الحكمي لعدم تحقق حدوث الولد في الملك وإن حكم بملكيته للمشتري بعد ذلك . وجه الاندفاع : إنا لا ندعي ترتب الآثار من حيث وقوع الوطي حقيقة في الملك ولا حدوث الولد حقيقة في الملك ، حتى يقال : إنه لا ملك حقيقي حال وقوع الوطي وحدوث الولد ، بل الكشف الانقلابي والحكمي كما عرفت مشتركان في عدم الانقلاب من حيث الوطي والاستيلاد وإن افترقا من حيث اعتبار الملكية السابقة على الأول وعدمه على الثاني ، وإنما الوجه في ترتب الآثار من حيث إنه مقتضى جعل العقد ماضيا " من حين صدوره إما حقيقة " أو تنزيلا " ، ومرجعه فيما نحن فيه إلى ترتيب آثار أمومة الموطوءة وحرية الولد من حين الإجازة ، إذ لا انقلاب حقيقة إلا فيما هو مضمون العقد وهي الملكية . وأما الوطي والاستيلاد فليسا من مقتضيات نفس العقد فلا مجال لترتيب آثارهما إلا بالتنزيل بتحقق الموضوع حقيقة على الكشف الانقلابي وحكما على الكشف الحكمي . قلت : حيث إن الإجازة بناء على الكشف الانقلابي لا يقتضي إلا جعل العقد سببا " تاما " بعد ما لم يكن ، والمفروض أن أثر العقد ليس إلا بالملكية سواء كان الانقلاب بالحقيقة للغض عن استحالته أو كان بالاعتبار لكون حقيقة الملكية الشرعية أو العرفية عين الاعتبار فلا محالة لا يقتضي الإجازة إلا الملكية حقيقة في الزمان الذي لم يكن الملك موجودا " بسبب العقد أو اعتبار الملكية السابقة والانقلاب في الملكية حقيقة أو اعتبارا " لا يستدل على انقلاب الوطي الواقع في ملك الغير بوقوعه في ملك الواطي خصوصا " على الثاني لورود الاعتبار على الوطي وليس ما عدا العقد التام في التأثير بالإجازة أمر آخر يتكفل الترتيب الأثر على الوطي الواقع في ملك الغير بخلاف الكشف الحكمي ، فإن الدليل على الفرض متكفل
محصل المطالب في تعليقات المكاسب — صفحة 503 | الشيخ صادق الطهوري