شرح
نعم تنظّر في أصل المسألة كاشف اللثام ، قال في محكيّ كشفه : إن استند الفرق أي بين الحاكم والأب إلى الإجماع صحّ وإلّا أشكل « 1 » ، ويمكن أن يورد عليه بأنّ ولاية الحاكم على الصغير من باب الحسبة بخلاف ولاية الأب والجدّ ، والفرض عدم الحسبة حال الصغر ، لأنّ المفروض عدم اقتضاء المصلحة اللازمة المراعاة النكاح .
بقي في المسألة فرعان :
أحدهما : ما لو بلغ الصغير فاسد العقل ، فإنّه إذا كان النكاح صلاحاً له فقد نفي وجدان الخلاف ، بل استُظهر ثبوت الإجماع على كون الحاكم وليّاً له ، لأنّه وليّ من لا وليّ له « 2 » . وهل يثبت ولايته عليه مع وجود الأب والجدّ ؟ استظهر في محكيّ المسالك من الشرائع الثبوت « 3 » ولكنّه استحسنه في الفرع الثاني دون هذا الفرع ، وأورد عليه في الجواهر : بأنّ المراد أي من المتن بقرينة كلامه السابق مع عدم الولي القريب « 4 » .
أقول : التحقيق في محلّه من كتاب الحجر .
ثانيهما : ما إذا تجدّد فساد عقله ، والظاهر ثبوت الولاية للحاكم في هذا الفرض ، وإن احتمل أن يكون الثبوت منحصراً بصورة عدم الأب والجدّ على خلاف ما استحسنه في محكيّ المسالك « 5 » ، والتحقيق في محلّه أيضاً .
هامش
( 1 ) كشف اللثام : 7 / 61 .
( 2 ) الحدائق الناضرة : 23 / 237 240 ، رياض المسائل : 6 / 405 .
( 3 ) مسالك الأفهام : 7 / 147 .
( 4 ) جواهر الكلام : 29 / 189 .
( 5 ) مسالك الأفهام : 7 / 147 .