ولكن ظاهر جماعة « 1 » - بل صريح آخرين « 2 » - أنّه يردّه مع ردّ المصرّاة ، أو مثله لو تلف ؛ استناداً إلى إطلاق النصّ « 3 » بالردّ الشامل له « 4 » .
وأجيب عنه بما تقدّم من الدليل للقول المشهور « 5 » ، وعدم ما يقتضي مخالفة قاعدة كون النماء للمالك التي لا كلام فيها في سائر مباحث الخيار وغيره .
وأمّا الأخبار المزبورة المروية عن طرق الجمهور فإنّها بالإضافة إلى ضعفها ليس في شيء منها تعرّض للّبن الموجود والمتجدّد « 6 » .
وقد بناه الشهيد الأوّل على أنّ الفسخ يرفع العقد من أصله أو من حينه « 7 » .
ولكن أورد عليه بأنّ رفع العقد الثابت - المترتّب عليه حكمه من أصله حتى كأنّه لم يكن - لا يعقل « 8 » ، بل مخالفة للقواعد ولما عليه الفقهاء في غير المقام « 9 » .
ولذلك كلّه تردّد بعض في المسألة من دون أن يرجّح أحد القولين « 10 » .
خامساً - موضوع التصرية
: اختلف الفقهاء في اختصاص حكم التصرية بالشاة وشمولها لغيرها ، فاستقرب بعضهم عدم ثبوت التصرية في غير الشاة من النعم الثلاثة وغيرها « 11 » ، فلا يثبت خيار التدليس بالتصرية في الناقة والبقرة ونحوها ؛ لأصالة لزوم العقد وعدم الخيار خصوصاً مع التصرّف ، خرج منه الشاة لوقوع الاتّفاق ويبقى الباقي على الأصل « 12 » .
هامش
( 1 ) الدروس 3 : 277 . المسالك 3 : 292 .
( 2 ) جواهر الكلام 23 : 266 .
( 3 ) المبسوط 2 : 62 . حاشية الإرشاد ( غاية المراد ) 2 : 111 . المسالك 3 : 292 . التنقيح الرائع 2 : 80 . الرياض 8 : 267 . ومال إليه في الحدائق 19 : 93 .
( 4 ) جامع المقاصد 4 : 348 .
( 5 ) الروضة 3 : 502 . الحدائق 19 : 93 .
( 6 ) جواهر الكلام 23 : 266 . وانظر : المسالك 3 : 292 . كفاية الأحكام 1 : 476 .
( 7 ) انظر : المقنعة : 598 . النهاية : 394 . السرائر 2 : 300 . التحرير 2 : 375 - 376 . المفاتيح 3 : 70 . وقد نسب إلى ظاهرهم في مفتاح الكرامة 14 : 471 . جواهر الكلام 23 : 266 .
( 8 ) اللمعة : 119 . وقد نسب في مفتاح الكرامة ( 14 : 471 ) إلى صريح إيضاح النافع أيضاً .
( 9 ) الوسائل 18 : 26 ، ب 13 من الخيار ، ح 1 .
( 10 ) الروضة 3 : 502 .
( 11 ) الروضة 3 : 502 .
( 12 ) جواهر الكلام 23 : 266 . وانظر : الرياض 8 : 267 .