فالأصل عدم اعتبارها ، والتأسّي بالفعل إنّما يجب على تقدير معلوميّة الوجه ، لا مع عدمها .
واعتبار الماضويّة لا دلالة فيه على اعتبار العربيّة بوجه .
هل يعتبر عدم اللحن في العقد ؟
قوله : ( وهل يعتبر عدم اللحن من حيث المادّة والهيئة بناء على اشتراط العربي ؟ الأقوى ذلك ) « 1 » .
لا وجه لهذا البناء ، بل الحقّ اعتباره ، لعدم العبرة بالغلط في شيء من اللغات ، وتوقّف تحقّق الماهيّة العرفيّة على الإنشاء الصحيح دون الغلط ، فوجه الاعتبار أصالة عدم تحقّق الماهيّة العرفيّة أصالة عدم ترتّب الأثر ، للزوم الاقتصار على المتيقّن من أسباب النقل شرعا .
هل تعتبر الماضويّة في العقد ؟
قوله : ( وعن القاضي في « الكامل » « 2 » و « المهذّب » « 3 » عدم اعتبارها ) - إلى قوله : - ( ولا يخلو هذا من قوّة ) « 4 » .
بل لا وجه لاعتبار الماضويّة ، لظهور تحقّق العقد بدونها عرفا ، وعدم دليل على الاعتبار شرعا ، والاحتمال يدفع بالأصل ، فيتحقّق بالمضارع وبالجملة
هامش
( 1 ) المكاسب : 3 / 135 .
( 2 ) حكى عنه في مختلف الشيعة : 5 / 53 .
( 3 ) حكى عنه في مختلف الشيعة : 5 / 53 .
( 4 ) المكاسب : 3 / 138 .