حتى ينظر هل يجيزه الولي أو يرده . قاله اللخمي فيما إذا كان الولي غائبا غيبة قريبة . ونقله عنه أبو
الحسن ، وهو يدل على المنع . وفيها قبل الكلام المتقدم قيل لمالك : من تزوج امرأة بغير إذن ولي
بشهود ، أيضرب أحد منهم ؟ فقال : أدخل بها ؟ قالوا : لا ، وأنكر الشهود أن يكونوا حضروا
فقال : لا عقوبة عليهم . ابن القاسم : إلا أني رأيت منهم أنه لو دخل بها لعوقبت المرأة والزوج
والذي أنكح ويؤدب الشهود أيضا إن علموا اه . قاله في التوضيح . قوله : وأنكر الشهود الخ
أي أنكروا أن يكونوا علموا أن هذا النكاح لا يجوز بدليل قوله : ويؤدب الشهود إن علموا .
هكذا قال أبو الحسن . وجعل بعضهم فاعل أنكر ضميرا يعود إلى مالك أي وأنكر مالك أن
يكون الشهود يحضرون مثل هذا اه . قال أبو الحسن كما قال في موضع آخر : أنتم تقرأون
العلم وتشهدون على مثل هذا اه . قال في التوضيح : وقيد الباجي عدم عقوبتهم قبل البناء بما
إذا كان النكاح مشهورا اه . وهو ظاهر لأنه إذا لمن يكن مشهورا فهو نكاح سر وهو يعاقب فيه
قبل الدخول وبعده . قال اللخمي : أرى أنه لا عقوبة على الزوجين إذا كانا من أهل الاجتهاد
وذلك مذهبهما ، أو كانا مقلدين من يرى ذلك ، أو كانا يجهلان ويظنان ذلك جائزا ، وإن كانا
ممن يعتقد فساد ذلك فتستحسن العقوبة ، وكذلك البينة إذا علمت أنها تزوجت بولاية الاسلام
ينظر إلى مذهبهما أو من يقلدانه . اه من أبي الحسن . وقال الشيخ زروق في شرح الارشاد :
يعني إن عقد صاحب الولاية العامة مع وجود الولي المجبر وهو الأب والمالك والوصي الذي
جعل له ذلك فالنكاح باطل يفسخ مطلقا . عياض : اتفاقا . وكذلك الخاص الغير المجبر مع المجبر
يبطل عقده إلا ما تقدم في الكافل والحاكم في الفضل .
تنبيهان : الأول : الدنية كالسوداء والمسلمانية والمعتقة . قال الشيخ زروق في شرح
الارشاد : ومن في معناهما ممن لا يرغب فيه بحسب ولا مال ولا جمال .
الثاني : يصح العقد بالولاية العامة في الدنية ولو تولى الزوج العقد بنفسه كما قاله
اللخمي ، وسيأتي كلامه عند قول المصنف وابن عم ونحوه والله أعلم . ص : ( وإن قرب
فللأقرب أو الحاكم إذا غاب الرد ) ش : يعني إذا اطلع على النكاح الذي عقد بالولاية العامة
مع وجود الولاية الخاصة في الشريفة وكان ذلك بالقرب ، فللولي الخاص أن يرده ، وسواء دخل
بها أو لم يدخل . قال في المدونة : قال ابن القاسم : إذا أجازه الولي جاز دخل الولي أم لا ، وإذا
أراد فسخه بحدثان الدخول فذلك له . فأما إن طالت إقامته معها وولدت الأولاد أمضيته إن
مواهب الجليل — صفحة 60
مساهمون: الشيخ زكريا عميرات
ص٦٠