لو جعله من داخل ولو نقل من صندوق إلى صندوق والصناديق للمالك ضمن ولو كانت
للمودع فهي كالبيوت ولو أمره بجعلها في صندوق من غير قفل فقفل عليها لم يضمن ولو
قال اجعلها في هذا البيت ولا تدخله أحدا فأدخل قوما ضمن سواء سرقت حال الإدخال
أو بعده سرقها من دخل البيت أو غيره ولو قال اجعل الخاتم في الخنصر ( 1 ) فجعله
في البنصر لم يضمن بخلاف العكس ولو لم يعين موضعا وجب حفظها في حرز مثلها أو
أعلى ولا يضمن بالنقل عنه وإن كان أدون ولو كانت في بيت صاحبها فقال له احفظها في
موضعها فنقلها من غير خوف ضمن لا معه ( الخامس ) التضييع بأن يلقيها في مضيعة ( 2 )
أو يدل ( 3 ) سارقا أو يقر بها لظالم أو يسعى بها إلى من يصادر المالك فيضمن ولو ضيع
بالنسيان فالأقرب الضمان ولو سلمها إلى الظالم مكرها استقر الضمان على الظالم
شرح
قال دام ظله : ولو ضيع بالنسيان فالأقرب الضمان .
أقول : وجه القرب أنه فرط بنسيانه لقدرته على التكرار ، وقال الجبائيان
السهو ضد العلم والعلم مقدور فيكون النسيان مقدورا ( ويحتمل ) عدمه لقوله عليه السلام رفع
عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه ( 4 ) والمراد الحكم والأقرب الأول .
قال دام ظله : ولو سلمها إلى الظالم مكرها استقر الضمان على الظالم
والأقرب انتفائه عنه .
أقول : هذا هو المشهور وقال أبو الصلاح يضمن إذا سلمها بيده ( لنا ) إن ترك
التسليم ضرر وهو منفي فساغ التسليم فلا يستعقب الضمان ( واحتج ) أبو الصلاح بأنه متلف
بالتسليم إلى الظالم فكان ضامنا ولأنه دفع الضرر عن نفسه كما يتسلم مال غيره فكان
عليه ضمانه ( والجواب ) الضرر أسقط الضمان والأول أقوى .
هامش
( 1 ) الخنصر الإصبع الصغيرة والبنصر ما قبلها المتصلة وما قبلها الوسطى وما قبلها السبابة
وما قبلها الإبهام .
( 2 ) أي ما يكثر فيه أسباب الضياع
( 3 ) من باب الأفعال .
( 4 ) ئل ب 24 خبر 1 من أبواب الخلل .