پرش به محتوای اصلی

دروس في الرسائل — صفحه 372

پدیدآورندگان:

ص۳۷۲
وقال في التذكرة : « لو ادّعى المضمون له أنّ الضامن ضمن بعد البلوغ ، وقال الضامن : بل ضمنت لك قبله ، فإن عيّنا له وقتا لا يحتمل بلوغه فيه ، قدّم قول الصبي - إلى أن قال - : وإن لم يعيّنا وقتا له فالقول قول الضامن بيمينه ، وبه قال الشافعي ، لأصالة البلوغ . وقال أحمد : القول قول المضمون له ، لأنّ الأصل صحّة الفعل وسلامته ، كما لو اختلفا في شرط مبطل . والفرق أنّ المختلفين في الشرط المفسد يقدّم فيه قول مدّعي الصحّة ، لاتّفاقهما على أهليّة التصرّف ، إذ من له أهليّة التصرّف لا يتصرّف إلّا تصرّفا صحيحا ، فكان القول قول مدّعي الصحّة ، لأنّه مدّع للظاهر . وهنا اختلفا في أهليّة التصرّف ، فليس مع من يدّعي الأهليّة ظاهر يستند إليه ولا أصل يرجع إليه .
شرح
وقال في التذكرة : « لو ادّعى المضمون له أنّ الضامن ضمن بعد البلوغ ، وقال الضامن : بل ضمنت لك قبله ، فإن عيّنا له أي : الضمان وقتا لا يحتمل بلوغه فيه ، قدّم قول الصبي بلا يمين ، إلى أن قال : وإن لم يعيّنا وقتا له غفلة أو نسيانا فالقول قول الضامن - أيضا - المدّعي لصبوّه ، كما في شرح الاعتمادي بيمينه ، وبه قال الشافعي لأنّ مدّعي الفساد هنا هو المنكر لمطابقة قوله الأصل ، كما قال : لأصالة البلوغ . وقال أحمد : القول قول المضمون له ، لأنّ الأصل صحّة الفعل وسلامته ، كما لو اختلفا في شرط مبطل فيكون أحمد مخالفا للمحقّق والعلّامة والشافعي ، لأنّه لم يفرّق في إجراء أصالة الصحّة بين موارد الشكّ من جهة المقتضي والشكّ من جهة المانع . ثمّ أشار إلى وجه الفرق بين موارد الشكّ من جهة المقتضي وموارد الشكّ من جهة المانع ، حيث تجري أصالة الصحّة عندهم في الثاني دون الأوّل بقوله :

[ أهليّة التصرّف تكشف عن تماميّة أركان العقد ]

والفرق أنّ المختلفين في الشرط المفسد يقدّم فيه قول مدّعي الصحّة ، لاتّفاقهما على أهليّة التصرّف وأهليّة التصرّف تكشف عن تماميّة أركان العقد إذ من له أهليّة التصرّف لا يتصرّف إلّا تصرّفا صحيحا ، فكان القول قول مدّعي الصحّة ، لأنّه مدّع للظاهر . وهنا أي : في موارد الاختلاف في البلوغ اختلفا في أهليّة التصرّف ، فليس مع من يدّعي الأهليّة ظاهر يستند إليه ولا أصل يرجع إليه . وذلك لما تقدّم من أنّ أصالة الصحّة وظهور حال البالغ في عدم تصرّفه باطلا إنّما