واختاره بعض الفقهاء أيضاً ( 1 ) . هذا ولكن العلاّمة تردّد في المختلف ( 2 ) وجزم في غيره ( 3 ) بعدم الضمان وعدم وجوب الرد . ومستند المشهور في ذلك يمكن أن يكون أحد أمرين : الأوّل : وهو ما تقدمت الإشارة إليه بأنّ ظاهر تسليم العين إلى المستأجر مع عدم مطالبته بها بعد انقضاء مدة الإجارة هو الاستئمان المالكي والرضا ببقائها في يده ، فلا يضمنها إلاّ مع التعدي والتفريط . وهذا فرع أن يكون المؤجر عالماً بانتهاء مدة الإجارة وان لا يكون عدم المطالبة بمانع آخر ، ومع الشك في ذلك يستصحب بقاء الإذن المحقق لكونها أمانة مالكية تعبّداً ، فيترتب عليها حكم الأمانة ( 4 ) . الثاني : أنّ الردّ يختلف بحسب المورد ففي مثل موارد الغصب وعدم الاستيمان المالكي وأخذ مال الغير بلا إذنه إنّما يكون بارجاعه إلى يد مالكه . وأمّا في موارد الاستئمان والذي يكون بقاء العين تحت يد الغير لحق له فيه أو باستئمان المالك فالرد يكفي فيه التخلية بين العين والمالك بعد انقضاء المدة ، فإن خلّى فلا ضمان عليه ( 1 ) .
موسوعة الفقه الإسلامي طبقاً لمذهب أهل البيت ( ع ) — صفحة 216
مساهمون: مؤسسة دائرة المعارف الفقه الاسلامي
ص٢١٦
هامش
( 1 ) التنقيح الرائع 2 : 259 ، حيث قال : « الأقوى الضمان ؛
لأنّ الإمساك مؤقت ، فلابد من استئناف إذن بعد
الاستيفاء أو الرد أو العرض على المالك مع امكان
ذلك ؛ لاحتمال النسيان من المالك . اللهم إلاّ مع علم
المالك بذلك واهماله الطلب ، وليس كذلك الوديعة
والرهن ؛ لأنّ الإمساك مأذون فيه مطلقاً من غير مانع » .
العروة الوثقى 5 : 62 ، تعليقة السيد البروجردي حيث
قال : « مجرد التخلية لا يخرجها عن كونها في يده
وتحت استيلائه ، وهو الملاك في الضمان إذا لم يكن
عن إذن ، لا الحيلولة ولا التصرف » . وتعليقة السيد
الخميني حيث قال : « [ بعدم الضمان ] بعد المدة إلى
مدة يتعارف الرد فيها إلى صاحبها ، فإن أخّر عنها
فالظاهر الضمان ، إلاّ أن يكون تعارف في البقاء عنده
حتى يرجع إليه صاحبها » . وتعليقة السيد الگلبايگاني
حيث قال : « الظاهر وجوب ردّ العين المستأجرة بعد
انقضاء مدة الإجارة ، ولا يجوز حبسها إلاّ برضا
المالك ، ويضمن تلفها وإن خلّى بينه وبينها ما لم
يصدق الردّ » .
( 2 ) المختلف 6 : 129 .
( 3 ) التذكرة 2 : 318 ( حجرية ) . القواعد 2 : 304 .
( 4 ) السرائر 2 : 476 - 477 . التذكرة 2 : 318 ( حجرية ) .
المسالك 5 : 176 .
( 1 ) انظر : التذكرة 2 : 318 ( حجرية ) . جامع المقاصد 7 :
257 - 258 . المسالك 5 : 176 . الرياض 9 : 200 .