بطلان البيع من الأصل وإذا نفى الشراء كان الشفيع متملكا على المشترى فعهدته عليه كما
لو أخذ من يده وعن أبي يوسف قال إن كان المشترى نقد البائع الثمن فالشفيع يدفع الثمن إلى
المشترى وعهدته عليه لان البائع لا يتمكن من استيفاء الثمن مرتين وإن لم يكن المشترى نقد
البائع الثمن فالشفيع يدفع الثمن إلى البائع ويسقط حق البائع من الثمن قبل المشتري وعهدة
الشفيع على البائع فاما وجه ظاهر الرواية فهو أن حق الشفيع ثبت بالبيع قبل ملك المشتري
ويده ألا ترى أنه لو قال كنت بعت هذه الدار من فلان وقال فلان ما اشتريت كان للشفيع
أن يأخذ بالشفعة لثبوت البيع باقرار البائع وإن لم يثبت ملك المشتري لانكاره فإذا ثبت
تمكنه من الاخذ قبل ملك المشتري فقبل قبضه أولى وإذا أخذ بالشفعة فات بأخذه الشفعة
القبض المستحق بالعقد في حق المشترى وذلك يوجب انفساخ البيع كما لو هلك المبيع قبل
القبض وهذا لان يد الشفيع لا يمكن جعلها نائبة عن يد المشترى لتقدم حقه على حق
المشتري بخلاف ما إذا باعها المشترى من غيره لان يد الثاني هناك يمكن جعلها نائبة عن يد
الأول فلا يفوت قبض المشترى الأول معنى ثم إن حضر الشفيع والدار في يد المشترى فهو
الخصم للشفيع يأخذه من يده ولا يشترط حضرة البائع لان حكم العقد في حق البائع قد
انتهى بالتسليم إلى المشترى وصار هو كأجنبي آخر فالشفيع بعد ذلك يستحق على المشترى
ملكه ويده وكان هو الخصم وان كانت الدار في يد البائع فلا بد من حضرة البائع والمشترى
جميعا لخصومة الشفيع في الاخذ لان الملك للمشترى واليد للبائع والشفيع يريد استحقاقهما
جميعا فيشترط حضورهما لذلك ولأنه لا بد من حضور البائع لان الدار في يده والشفيع لا يأخذ
بالشفعة من غير من في يده واحدة من يد البائع موجب انفساخ العقد بين البائع والمشترى
وذلك لا يتم الا بمحضر من المشترى فيشترط حضورهما لذلك وإذا أخذ الشفيع من المشترى
الدار بالشفعة وأراد أن يكتب عليه كتب عليه نحو ما ذكره في الكتاب والمقصود من الكتاب
التوثق والاحتياط فالسبيل أن يكتب على أحوط الوجوه ولهذا قال يكتب على اقراره كتابا
أنه كان اشتراها وان هذا كان شفيعها فطلب أخذها بالشفعة فسلمها إليه لشفعته فيها وقبض منه
الثمن ودفع إليه الدار وضمن له الدرك وأشهد عليه الشهود ويأخذ أيضا من المشترى كتاب
الشراء الذي عنده فذلك أحوط له فان أبى أن يعطيه فله ذلك لان القابض ملكه ثم الاحتياط
للشفيع أن يشهد على شهادة الشهود فيه حتى إذا جحد البائع البيع يتمكن هو من اثبات حقه
المبسوط — Page 102
Contributors: السرخسي
P.102