بالموصوف بالصفات المذكورة في العقد ، وهذا هو المعتمد .
الثانية : إذا اشترى حر « 174 » عبدا من عبدين معينين على أن يختار أحدهما ، فالمشهور في هذه المسألة البطلان ، لعدم تعين المبيع عند المتبايعين حالة العقد ، وقال الشيخ في موضع من الخلاف بالجواز ، واستدل بإجماع الفرقة ، وقوله عليه السلام : « المؤمنون عند شروطهم » « 175 » ، وانما نسبه المصنف إلى الوهم ، لأنه بيع مجهول ، والبيع المجهول لا يصح ، وحمل العلامة قول الشيخ على تساوي العبدين من كل وجه .
والمعتمد البطلان وان تساويا لعدم التعيين ، وهو شرط في صحة البيع المشاهد .
* ( قال رحمه اللَّه : إذا وطئ أحد الشريكين مملوكة بينهما ، سقط الحد مع الشبهة ، ويثبت مع انتفائها ، لكن يسقط منه بقدر نصيب الواطئ ، ولا يقوّم عليه بنفس الوطي ، على الأصح ، فلو حملت ، قوّمت عليه حصص الشركاء ، وانعقد الولد حرا ، وعلى أبيه قيمة حصصهم يوم ولد . ) *
* أقول : لا خلاف في سقوط الحد مع الشبهة كما لو توهم حل المشتركة وثبوت مقدار نصيب الشركاء مع انتفاء الشبهة ،
وانما الخلاف في حكمين :
الأول : هل تقوم بنفس الوطي أو لا تقوم الا مع الحمل ؟ بالأول قال الشيخ في النهاية ، والمشهور عدم التقويم الا مع الحمل .
الثاني : هل تقوم بقيمتها العادلة يوم التقويم أو بأكثر الأمرين من القيمة يوم التقويم والثمن الذي اشتريت به ؟ المشهور الأول ، وقال الشيخ بالثاني ،
پاورقی
« 174 » - من « ر 2 » .
« 175 » - تقدم ص 44 .