الشيخ محمد السند
317
بحوث في القواعد الفقهية
التعليق الذي في الإيلاء ، فالآيات صريحة في لزوم أحد الشقين اما الصلح والعشرة بالمعروف أو التفرق والنهي عن التعليق في العلاقة الزوجية عن أداء حقوق الطرفين وعن أداء كل منهما للآخر ، كما أن قوله تعالى في الشقاق وتحكيم الحكمين علق بقاء الزوجية على إرادة الاصلاح وأداء كل طرف لحقوق الآخر ، وهناك دلالات أخرى في الآيات وقرائن لا تخفى على المتدبر دالة على تعميم موضوع القاعدة . وقد تقدم في بحث شرطية الكفاءة والعيوب الكلام عن هذه القاعدة مفصلًا . وذهب جماعة إلى تسلط المرأة على الفسخ مع جهلها بعدم تمكن الزوج من النفقة ، واستدلوا كما في كشف اللثام بقاعدة فَإِمْساكٌ بِمَعْرُوفٍ أَوْ تَسْرِيحٌ بِإِحْسانٍ « 1 » وانّ الحاكم هو الذي يفسخ ، واشكل عليه في جامع المقاصد صغروياً بان الامساك مع الاعسار ليس بغير معروف ، وكبرويا بانّ التخيير في الآية لا دلالة له على التلسط على الفسخ . وقد مرّ في الشرائع قوله : فلوتجدد عجز الزوج عن النفقة هل تتسلط على الفسخ فيه روايتان أشهرهما انه ليس لها . ومرّ ان الموضوع في باب العيوب هو الموضوع في باب الايلاء والظهار وان اختلف اثره بما كان بعد العقد ، وقبل العقد ، حيث يوجب حق الفسخ قبله ، وحق الاجبار على الطلاق بعده . وقد ذهب إلى عموم القاعدة جملة من اعلام العصر كالسيد الكلبايكاني وسيدنا الأستاذ الروحاني ووافقهما غير واحد من الاجلاء .
--> ( 1 ) سند العروة : ج 2 كتاب النكاح .