الميرزا فتاح الشهيدي التبريزي

194

حاشية المكاسب

أحد الأمرين عليه ، والظاهر أنّه غير مراد . وإن أريد عدم تسلّط المالك على ما انتقل إليه إذا كان للناقل خيار ، فلذا يجوز منعه عن ماله ، ففيه نظر من جهة عدم الدليل المخصّص لعموم سلطنة الناس على أموالهم . وبالجملة ، فلم أجد ( 5276 ) لهذا الحكم وجها معتمدا ولم أجد من عنونه وتعرّض لوجهه . مسألة : قال في القواعد : « لا يسقط « * » الخيار بتلف العين » . وهذا الكلام ليس على إطلاقه كما اعترف به في جامع المقاصد 24 ؛ فإنّ من جملة أفراد الخيار خيار التأخير بل مطلق الخيار قبل القبض أو الخيار المختصّ بعده ، ومن المعلوم أنّ تلف العين حينئذ موجب لانفساخ العقد ، فلا يبقى خيار ، فيكون المراد : التلف مع بقاء العقد على حاله لا يوجب سقوط الخيار . وبعبارة أخرى : تلف العين في ملك من في يده لا يسقط به خياره ولا خيار صاحبه . وهو كذلك ؛ لأنّ الخيار - كما عرفت - عبارة عن ملك فسخ العقد ، ومعلوم أنّ العقد بعد التلف قابل للفسخ ؛ ولذا تشرع الإقالة حينئذ اتّفاقا ، فلا مزيل لهذا الملك بعد التلف ولا مقيّد له بصورة البقاء . اللّهمّ إلّا أن يعلم من الخارج أنّ شرع الخيار لدفع ضرر الصبر على نفس العين ، فينتفي هذا الضرر بتلف العين ، كما في العيب ، فإنّ تخيّره بين الردّ والأرش لأنّ الصبر على العيب ضرر ولو مع أخذ الأرش ، فتداركه الشارع بملك الفسخ والردّ ، فإذا تلف انتفى حكمة الخيار ( 5277 ) . أو يقال ( 5278 ) : إنّه إذا كان دليل الخيار معنونا بجواز الردّ لا بالخيار ، اختصّ ثبوت الخيار بصورة تحقّق الردّ المتوقّف على بقاء

--> ( * ) في بعض النسخ : بدل « لا يسقط » ، لا يبطل .