المسلم وجهان ، إن اعتبروا بما أدّى ، لم يرجع بشيء ، وإن اعتبروا بما
أسقط ، يرجع بالدَّيْن ( 1 ) .
والوجه عندي : أنّ المضمون عنه يؤدّي أقلّ الأمرين من قيمة الخمر
عند مستحلّيه ، ومن الدَّيْن الذي ضمنه .
مسألة 543 : لو ضمن الضامنَ ضامنٌ آخَر ، انتقل المال من ذمّة
الضامن الأوّل إلى ذمّة الثاني ، وسقطت مطالبة المضمون له عن الأصيل
والضامن الأوّل عند علمائنا وجماعة تقدّم ( 2 ) ذكرهم .
وقال أكثر العامّة : لا ينتقل ، بل تبقى الذمم الثلاث مشتركة ، ويصحّ
الضمان ؛ لأنّ الحقّ ثابت في ذمّة الضامن ، كما هو ثابت في ذمّة الأصيل ،
فإذا جاز أن يضمن عن الأصيل جاز أن يضمن عن الضامن ( 3 ) .
لا يقال : الضمان وثيقة على الحقّ ، فلا يجوز أن يكون له وثيقة ، كما
لا يجوز أن يأخذ رهناً بالرهن .
لأنّا نقول : الفرق : أنّ الضمان حقٌّ ثابت في الذمّة ، والرهن حقٌّ
متعلّق بالعين ، والرهن لا يصحّ بحقٍّ متعلّق بالعين ، فافترقا .
فإن أدّى الثاني ، فرجوعه على الضامن الأوّل كرجوع الضامن الأوّل
على الأصيل ، فيراعى الإذن وعدمه .
وإذا لم يكن له الرجوع على الأوّل ، لم يثبت بأدائه الرجوع للأوّل
على الأصيل ؛ لأنّ الضامن إنّما يرجع بما أدّى وغرم ، والضامن الأوّل
لم يغرم شيئاً ، فلا يكون له مطالبته بشيء .
هامش
( 1 ) الوسيط 3 : 254 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 174 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 177 ،
روضة الطالبين 3 : 501 .
( 2 ) في ص 342 ، النظر الأوّل من البحث الرابع : في أحكام الضمان .
( 3 ) المغني 5 : 83 - 84 ، الشرح الكبير 5 : 82 ، وراجع الهامش ( 2 ) من ص 344 .