لكن هل يعتبر طول زمان المنفعة أو لا ؟ ظاهر الأكثر كما اعترف به في الروضة
والنصوص الثاني ، فيصح حينئذ وقف ريحانة يسرع فسادها ، وربما احتمل الأول ، بل
هو ظاهر جماعة وصريح محكي التذكرة والتحرير ، لدعوى الانسباق الممنوعة على
مدعيها ، وللمنافاة للتأبيد المراد من الوقف الذي يدفعها معلومية عدم إرادة أزيد
من عمر العين منه ، وإلا لم يصح وقف أبدا ، لعدم عين عمرها الأبد كما هو واضح .
وكذا لا يعتبر فعلية النفع ، بل يكفي تأهله ، فيصح وقف الفلو والجحش ،
والعبد الصغار ، بلا خلاف أجده ، لاطلاق الأدلة أيضا ( وكذا يصح وقف الكلب
المملوك ) ككلب الصيد والماشية والزرع والحائط بناء على ملكيتها ( والسنور ) وغيرها
من الحيوانات التي تدخل تحت الملك ، ولها منافع مقصودة محللة ، لحصول مقتضى
الصحة حينئذ من ملك الأصل و ( لإمكان الانتفاع به ) المحلل مع بقاء العين .
نعم لو قلنا بعدم ملكها وأن لصحابها حق الاختصاص ، ولكن له الانتفاع بها
اتجه حينئذ عدم صحة وقفها ، بناء على اعتبار ملك الأصل ، ولكن قد يشكل أصل اشتراط
ذلك إن لم يكن اجماعا على وجه يخرج عنه الفرض ، بل لعل قوله حبس الأصل وسبل
الثمرة يشمله ، إذ لا دلالة في الأصل على اعتبار كونه مملوكا ( و ) هو واضح ، نعم ( لا
يصح وقف الخنزير ، لأنه لا يملكه المسلم ) وكذا غيره من كلب الهراش ، ونحوه مما لا يدخل
تحت يد المسلم على وجه يملك منفعته بلا خلاف أجده فيه ، أما الكافر فالأقرب صحة
وقفه له على مثله ، كما في القواعد وغيرها ، بناء على صحة الوقف منه لمعاملته معاملة
الملك في حقه ، والمراد بصحة الاقباض في المتن القدرة على تسليمه أو ما يشملها ،
ولذا قال ( ولا وقف الآبق لتعذر التسليم ) مفرعا له على ذلك ، وهو جيد فيما يرجع
منه إلى السفه ، كالطير في الهواء والسمك في الماء ، أما إذا لم يكن كذلك فلا دليل
على عدم جوازه ، لاطلاق الأدلة التي ليس في شئ منها ما يقتضي مقارنة امكان القبض
للعقد في الصحة ، بناء على اعتبارها فيها ، بخلاف البيع المعتبر فيه ، عدم الغرر ،
الذي هو بمعنى الخطر ، وحينئذ فيقف الآبق فإن قبض بعد ذلك صح ، وإلا فلا كما
صرح به ثاني المحققين والشهيدين ، وأولى بالصحة وقفه على القادر على تسلمه لحصول
جواهر الكلام — صفحة 17
مساهمون: الشيخ محمد حسن النجفي الجواهري (صاحب الجواهر)
ص١٧