أو من المستعير مثلا ، فإن فسخ العقد المخصوص لا ينافي بقاؤها أمانة ، ولو باعتبار
كون ذلك من توابع العقد الأول ، فتأمل جيدا ، فإنه دقيق جدا .
ومنه يعلم الحال في حكم الرهن بناء على ما ذكرناه من استحقاق المرتهن
قبضه من الراهن ، فإنه لا يخرج بذلك عن كونه أمانة أيضا من الراهن ، وإن كانت
مستحقة عليه بعقد الرهن ، فالفك حينئذ من الرهانة كفسخ عقد العارية لا يخرج
البقاء في الزمان المتأخر عن كونه أمانة مالكية ، ولو للتبعية المزبورة ، والله
العالم .
( ولو شرط ) المرتهن على الراهن في عقد الرهن ( إن لم يؤد ) الحق
مطلقا أو عند الأجل أو في وقت كذا ( أن يكون الرهن مبيعا ، لم يصح ) الشرط
قولا واحدا ، للتعليق ، وتوقف البيع على سببه من الصيغة ونحوها ، بل والرهن
بناء على اقتضاء بطلان مثل هذا الشرط بطلان العقد الذي علق الرضا فيه على الشرط
بل وإن لم نقل بذلك للتوقيت في الرهن ، المتفق على بطلانه ، لمنافاته الاستيثاق ،
وإن كان زائدا على أجل الدين ، إذ قد لا يتيسر بيعه فيه ، لو جوزنا بيعه معه ، ولم
نقل بكون المراد من التوقيت بقاؤه رهنا إلى الوقت المعلوم ، بحيث ليس للمرتهن
التصرف فيه ، وإلا كانت منافاته واضحة أيضا ، وإن كان التوقيت إلى أجل الدين ، إذ
قد تدعوا الحاجة إلى بيعه ، لموت المديون مثلا فضلا عن اقتضاء التوقيت المزبور الخروج
عن الرهنية عنده ، فليس للمرتهن حينئذ تعلق به ، فكيف يعقل الاستيثاق بمال
لا يجوز استيفاء الدين منه قبل انتهاء الوقت وبعده .
ولعله لذلك اتفق الأصحاب هنا على بطلان الشرط والعقد ، حتى أن الشيخ
الذي قد حكي عنه في باب الرهن القول بعدم اقتضاء فساد الشرط فيه فساده ، قال
ببطلانه هنا ، مدعيا الاجماع عليه ، وكذا ابن إدريس في ظاهر السرائر ، فمن الغريب
ما في التحرير قال : ( وإذا شرط كونه مبيعا عند حلول الأجل بالدين ، هل يفسد
الرهن بفساد الشرط ؟ فيه نظر ، والذي قواه الشيخ عدم الفساد ، وهو جيد ) .
وكأنه أخذ ذلك من مذهبه في الشرط ، وغفل عن كلامه في المقام الذي لم يعرف
جواهر الكلام — صفحة 226
مساهمون: الشيخ محمد حسن النجفي الجواهري (صاحب الجواهر)
ص٢٢٦