أقسام الولي
ينقسم الولي إلى قسمين : ولي مجبر ( 1 ) له حق تزويج بعض من له عليه الولاية بدون اذنه ورضاه وولي غير مجبر ( 2 ) ليس له ذلك بل لا بد منه ولكن لا يصح له ( 3 ) أن يزوج بدون اذن من له عليه الولاية ورضاه . وفي تعريف الولي المجبر ( 4 ) وغيره تفصيل المذاهب ( 5 ) .
شرح
وجودهما لم يبق محل للآخر ولو زوج كل منهما من شخص فإن علم السابق منهما فهو المقدم ولغا الآخر ، وإن علم التقارن قدم عقد الجد ولغا عقد الأب وإن جهل تاريخهما فلا يعلم السبق واللحوق والتقارن لزم إجراء حكم العلم الإجمالي بكونها زوجة لأحدهما وإن علم تاريخ أحدهما دون الآخر فإن كان المعلوم تاريخ عقد الجد قدم على عقد الأب وإن كان عقد الأب قدم على عقد الجد لكن لا ينبغي ترك الاحتياط في هذه الصورة .
مسألة : يشترط في صحة تزويج الأب والجد ونفوذه عدم المفسدة وألا يكون العقد فضوليا كالأجنبي يتوقف صحته على إجازة الصغير بعد البلوغ بل الأحوط مراعاة المصلحة « 21 » .
مسألة : للوصي ولاية النكاح على الصبي إذا نص عليه الموصي وكذا على المجنون واضطر إلى التزويج والأحوط استئذان الحاكم .
مسألة : للحاكم الشرعي الولاية على المجنون إذا لم يكن له ولي مع ضرورته إلى التزويج وفي ولايته على الصبي في ذلك إشكال والأظهر الجواز مع ضرورته إليه « 22 » .
( 1 ) أهل البيت ( ع ) : ليس لدينا اصطلاح فقهي باسم المجبر وغيره وإنما ذكروا أن الولاية من جهة الأب وإن علا فيجوز لهما أن يجوزا الصغيرين والمجنونين واختلفوا في ولايتهما على البكر الرشيدة كما تقدم . وأشرنا إلى ولاية الوصي والحاكم والمولى أيضا فراجع .
( 2 ) الحنفية - قالوا : لا ولي إلا المجبر فمعنى الولاية تنفيد القول على الغير سواء رضي أو لم يرض فليس عندهم ولي غير مجبر يتوقف عليه العقد . ويختص الولي المجبر بإجبار الصغير والصغيرة مطلقا والمجنون والمجنونة الكبار على تفصيل يأتي في المبحث الذي بعد هذا .
( 3 ) أهل البيت ( ع ) : أشرنا إلى ما فيه من التفصيل .
( 4 ) أهل البيت ( ع ) : ليس لدينا مثل هذا المصطلح في الفقه وإنما الوارد هو الولي المتمثل في الأب والجد من جهة الأب وإن علا كما تقدم .
( 5 ) الشافعية - قالوا : الولي المجبر هو الأب ، والجد وان علا ، والسيد والولي غير المجبر هو الأب ، والجد ، ومن يليهم من العصبات المتقدم ذكرهم ، وقد عرفت أن الابن ليس وليا عندهم .
المالكية - قالوا : الولي المجبر هو الأب لا الجد ، ووصي الأب بعد موته بشرط أن يقول له :
هامش
« 21 » تحرير الوسيلة 2 / 233
« 22 » منهاج الصالحين ج 2 ص 290