يوسف ومحمد بن الحسن أنه لا يجوز بيع المكاتب لأم ولده ، ويجوز عند أبي حنيفة
والشافعي . واختلف أصحاب مالك في أم ولد المكاتب إذا مات المكاتب وترك بنين ووفاه
كتابته ، هل تعتق أم ولده أم لا ؟ فقال ابن القاسم : إذا كان معها ولد عتقت وإلا رقت ،
وقال أشهب : تعتق على كل حال ، وعلى أصل الشافعي كل ما ترك المكاتب مال من مال
سيده لا ينتفع به البنون في أداء ما عليه من كتابته ، كانوا معه في عقد الكتابة أو كانوا ولدوا
في الكتابة ، وإنما عليهم السعي ، وعلى أصل أبي حنيفة يكون حرا ولا بد ، ومذهب ابن
القاسم كأنه استحسان .
الجنس الرابع
وهو النظر فيمن يدخل معه في عقد الكتابة ومن لا يدخل . واتفقوا من هذا الباب على
أولد المكاتب لا يدخل في كتابة المكاتب إلا بالشرط ، لأنه عبد آخر لسيده ، وكذلك اتفقوا على
دخول ما ولد له في الكتابة فيها ، واختلفوا في أم الولد على ما تقدم . وكذلك اختلفوا في دخول
ماله أيضا بمطلق العقد ، فقال مالك : يدخل ماله في الكتابة ، وقال الشافعي وأبو حنيفة : لا
يدخل ، وقال الأوزاعي : يدخل بالشرط ، أعني إذا اشترطه المكاتب . وهذه المسألة مبنية على :
هل يملك العبد أو لا يملك ، وعلى هل يتبعه ماله في العتق أم لا ؟ وقد تقدم ذلك .
الجنس الخامس
وهو النظر فيما يحجر فيه على المكاتب مما لا يحجر ، وما بقي من أحكام العبد فيه .
فنقول : إنه قد أجمع العلماء من هذا الباب على أنه ليس للمكاتب أن يهب من ماله
شيئا له قدر ولا يعتق ولا يتصدق بغير إذن سيده ، فإنه محجور عليه في هذه الأمور
وأشباهها ، أعني أنه ليس له أن يخرج من يده شيئا من غير عوض ، واختلفوا من هذا الباب
في فروع منها أنه إذا لم يعلم السيد بهبته أو بعتقه إلا بعد أداء كتابته ، فقال مالك وجماعة
من العلماء إن ذلك نافذ ، ومنعه بعضهم . وعمدة من منعه أن ذلك وقع في حالة لا يجوز
وقوعه فيها فكان فاسدا . وعمدة من أجازه أن السبب المانع من ذلك قد ارتفع وهو مخافة
أن يعجز العبد . وسبب اختلافهم : هل إذن السيد من شرط لزوم العقد أو من شرط صحته ؟
فمن قال من شرط الصحة لم يجزه وإن عتق ، ومن قال من شرط لزومه قال يجوز إذا عتق
لأنه وقع عقدا صحيحا ، فلما ارتفع الاذن المرتقب فيه صح العقد كما لو أذن . هذا كله
عند من أجاز عتقه إذا أذن السيد ، فإن الناس اختلفوا أيضا في ذلك بعد اتفاقهم على أنه لا
يجوز عتقه إذا لم يأذن السيد ، فقال قوم : ذلك جائز ، وقال قوم : لا يجوز ، وبه قال
أبو حنيفة ، وبالجواز قال مالك ، وعن الشافعي في ذلك القولان جميعا : والذين أجازوا ذلك
اختلفوا في ولاء المعتق لمن يكون ، فقال مالك : إن مات المكاتب قبل أن يعتق كان ولاء
بداية المجتهد ونهاية المقتصد — صفحة 312
مساهمون: أبو الوليد محمد بن أحمد الأندلسي (ابن رشد)
ص٣١٢