فِي طُهْرٍ وَاحِدٍ وَعَزَلَ أَحَدُهُمَا ( عَنْهَا ) ( 1 ) ( فَأَنْكَرَ ) ( 2 ) الْوَلَدَ وَادَّعَاهُ الْآخَرُ الَّذِي لَمْ يَعْزِلْ عَنْهَا ، أَنْ يَكُونَ الْحُكْمُ فِي ذَلِكَ بِمَنْزِلَةِ مَا إِذَا كَانَا جَمِيعًا يَعْزِلَانِ أَوْ يُنْزِلَانِ ، وَالِاسْتِحْسَانُ - كَمَا قَالَ - أَنْ ( يَلْحَقَ ) ( 3 ) الْوَلَدُ بِالَّذِي ادَّعَاهُ وأقر أنه كان ينزل ، ( ويبرأ ) ( 4 ) مِنْهُ الَّذِي أَنْكَرَهُ وَادَّعَى أَنَّهُ كَانَ يَعْزِلُ ، لِأَنَّ الْوَلَدَ يَكُونُ / مَعَ الْإِنْزَالِ غَالِبًا ، وَلَا يَكُونُ مَعَ الْعَزْلِ إِلَّا نَادِرًا ، فَيَغْلِبُ عَلَى الظَّنِّ أَنَّ الْوَلَدَ إِنَّمَا هُوَ لِلَّذِي ادَّعَاهُ وَكَانَ يُنْزِلُ ، لَا الَّذِي أَنْكَرَهُ وَهُوَ يَعْزِلُ ، وَالْحُكْمُ ( بِغَلَبَةِ ) ( 5 ) الظَّنِّ أَصْلٌ فِي الْأَحْكَامِ ، وَلَهُ فِي هَذَا الْحُكْمِ ( تَأْثِيرٌ ) ( 6 ) ، فَوَجَبَ أَنْ يُصَارَ إليه استحساناً كما قال أصبغ . ( انتهى ) ( 7 ) ، وهو ظاهر فيما نحن فيه .
والتاسع : ما تقدم أولاً من أن الأمة اسْتَحْسَنَتْ دُخُولَ الْحَمَّامِ مِنْ غَيْرِ تَقْدِيرِ أُجْرَةٍ ، وَلَا تَقْدِيرِ مُدَّةِ / اللَّبْثِ ، وَلَا تَقْدِيرِ الْمَاءِ الْمُسْتَعْمَلِ ، وَالْأَصْلُ فِي هَذَا الْمَنْعُ إِلَّا أَنَّهُمْ ( أجازوه ) ( 8 ) لا ( لما ) ( 9 ) قَالَ الْمُحْتَجُّونَ عَلَى الْبِدَعِ ، بَلْ لِأَمْرٍ آخَرَ هُوَ مِنْ هَذَا الْقَبِيلِ / الَّذِي لَيْسَ بِخَارِجٍ عَنِ الْأَدِلَّةِ ، فَأَمَّا تَقْدِيرُ الْعِوَضِ فَالْعُرْفُ هُوَ الَّذِي قَدَّرَهُ فَلَا / حَاجَةَ إِلَى التَّقْدِيرِ ، وَأَمَّا مُدَّةُ اللَّبْثِ وَقَدْرُ الْمَاءِ الْمُسْتَعْمَلِ فَإِنْ لَمْ يَكُنْ ذَلِكَ مُقَدَّرًا بِالْعُرْفِ أَيْضًا ، فَإِنَّهُ يَسْقُطُ لِلضَّرُورَةِ إِلَيْهِ ، وَذَلِكَ لِقَاعِدَةٍ فِقْهِيَّةٍ ، وَهِيَ : أَنَّ نَفْيَ / جَمِيعِ الْغَرَرِ فِي الْعُقُودِ لَا يُقَدَرُ عليه ، وهو يضيق أبواب المعاملات ( ويحسم ) ( 10 ) أبواب ( المعاوضات ) ( 11 ) .
ونفي ( الغرر ) ( 12 ) إِنَّمَا يَطْلُبُ تَكْمِيلًا وَرَفْعًا لِمَا عَسَى أَنْ يقع من نزاع ،
هامش
( 1 ) ساقط من ( غ ) و ( ر ) .
( 2 ) في ( ت ) : " وأنكر " .
( 3 ) في ( م ) : " تلحق " .
( 4 ) في ( م ) : " سرى " . وفي ( ط ) و ( خ ) : " وتبرأ " .
( 5 ) في ( غ ) و ( ر ) : " لغلبة " .
( 6 ) في ( م ) : " تأثر " .
( 7 ) زيادة من ( م ) .
( 8 ) في ( ط ) و ( خ ) : " أجازوا " .
( 9 ) في سائر النسخ ما عدا ( غ ) و ( ر ) : " كما " .
( 10 ) في ( ط ) : " وهو تحسيم " . وفي ( م ) و ( خ ) و ( ت ) : " وهو يحسم " .
( 11 ) في ( م ) : " العارضات " . وفي ( غ ) و ( ر ) : " المعارضات " والتصحيح من ( ت ) حيث كتبت في الهامش مصححة " المعاوضات " وفي ( ط ) و ( خ ) : " المفاوضات " .
( 12 ) في سائر النسخ ما عدا ( غ ) و ( ر ) : " الضرر " .