والمكاري المفلس جاز فيما يروى عنه ، إذ هو دفع ضرر الأعلى بالأدنى ، ولا يصح القياس على منع المال ؛ لأن الحجر أبلغ منه في العقوبة ولا على الصبي ؛ لأنه عاجز عن النظر لنفسه وهذا قادر عليه نظرا والشرع مرة بإعطاء آلة القدرة
شرح
والأباطيل أعاذنا الله من شر هؤلاء الذين { ضَلَّ سَعْيُهُمْ فِي الْحَيَاةِ الدُّنْيَا } [ الكهف : 104 ] ( سورة الكهف : الآية 104 ) ، { وَمَا لَهُ فِي الْآخِرَةِ مِنْ خَلَاقٍ } [ البقرة : 200 ] ( سورة البقرة : الآية 200 ) .
م : ( والمكاري المفلس ) ش : لأنه يتلف أموال الناس ، فإنه إن مات حمولته في الطريق وليس له أخرى ، والمستكري لا يجد شيئا إلا بالبيع ولا بالإجارة ، فيؤدي ذلك إلى إتلاف أموال الناس ولا سيما مكارية الحج بفسادهم ظاهرة للناس فلا يحتاج إلى البيان م : ( جاز فيما يروى عنه ) ش : أي جاز الحجر فيما يروى عن أبي حنيفة م : ( إذ هو دفع ضرر الأعلى بالأدنى ) ش : أي لأن الحجر على هؤلاء دفع الأعلى ، أي الضرر الأعلى وهو الضرر العام بالضرر الأدنى ، وهو الضرر الذي يلحق المحجور .
م : ( ولا يصح القياس على منع المال ) ش : هذا جواب عن قولهما ، ولهذا منع عنه المال ، أي لا يصح قياس جواز الحجر عليه على جواز منع المال منه م : ( لأن الحجر أبلغ منه في العقوبة ) ش : أي لأن الحجر على السفيه أبلغ من منع المال عنه في العقوبة ، يعني منع المال إنما هو بطريق العقوبة عليه ليكون زجرا له على التبذير ، والحجر أبلغ فيه في العقوبة فلا يقاس عليه .
قيل : هذا يلزم على الشافعي - رَحِمَهُ اللَّهُ - لأنه يرى الحجر عليه عقوبة ، أما عندهما الحجر عليه نظرا له .
وقيل : هذا على طريق بعض مشايخنا حيث قال إنه بطريق العقوبة ، وقيل في وجه منع هذا القياس أن منع المال شرع غير معقول المعنى إذ منع الأدنى عن التصرف وهو مالك غير معقول فلا يقاس عليه .
وقيل : إن اليد للآدمي على المال نعمة زائدة وإطلاق اللسان في التصرفات أصل فلا يقاس إبطال أعلى النعمتين على أدناهما .
م : ( ولا على الصبي ) ش : جواب أيضا عن قولهما اعتبارا بالصبي أن لا يقاس السفيه بالصبي م : ( لأنه ) ش : أي لأن الصبي م : ( عاجز عن النظر لنفسه ) ش : فلذلك احتج ضرورة إلى صيرورة الغير وليا والمولى عليه لا يلي التصرف .
م : ( وهذا ) ش : أي السفيه م : ( قادر عليه ) ش : أي على النظر لنفسه لكمال عقله م : ( نظرا والشرع مرة بإعطاء آلة القدرة ) ش : من العقل ، والحرية ، والبلوغ ، وإن كان يعدل عن السنن