لوجودها حسا ومشاهدة بخلاف الأقوال ؛ لأن اعتبارها موجودة بالشرع والقصد من شرطه إلا إذا كان فعلا يتعلق به حكم يندرئ بالشبهات كالحدود والقصاص ، فيجعل عدم القصد في ذلك شبهة في حق الصبي والمجنون .
قال : والصبي والمجنون لا يصح عقودهما ولا إقرارهما لما بينا ،
شرح
لزمهما الضمان في الحال م : ( لوجودها ) ش : أي لوجود الأفعال م : ( حسا ومشاهدة ) ش : أي من حيث الحس والمشاهدة ، فإذا حصل بها الإتلاف من قطع أو قتل أو إراقة شيء لا يمكن أن يجعل كالإتلاف .
م : ( بخلاف الأقوال ، لأن اعتبارها موجودة ) ش : أي حال كونها موجودة م : ( بالشرع ) ش : أي حاصل بالشرع وهو خير ، لأنه أراد أن اعتبار أقوال هؤلاء بالمشروع ، والشرع لم يجعل الإقرار لهوا لهم فيما تردد من النفع والضرر ، معتبرة في حق النفاذ م : ( والقصد من شرطه ) ش : أي القصد من شرط ذلك الاعتبار وليس للصبي والمجنون قصدا لقصور العقل ، فينتفي المشروط به ، وأما في العبد فالقصد وإن وجد منه لكنه غير معتبر للزوم الضرر على المولى بغير اختياره .
فإن قيل : الأقوال موجودة حسا ومشاهدة ، وهما شرط اعتبارها موجودة شرعا بالقصد دون الأفعال ، فالجواب من وجهين : أحدهما أن الأقوال الموجودة حسا ومشاهدة ليست عين مدلولاتها ، بل هي دلالات عليها ويمكن تخلف المدلول عن دليله فيمكن أن يجعل الموجود بمنزلة المعدوم ، بخلاف الأفعال ، فإن الموجود منها عينها فبعدما وجدت لا يمكن أن تجعل غير موجودة .
والثاني : أن القول قد يقع صدقا وقد يقع كذبا وقد يقع هزلا ، فلا بد من القصد ، ألا ترى أن القول في الحر العاقل البالغ إذا وجد هازلا لم يعتبر شرعا ، فكذا في هذه الثلاثة ، بخلاف الأفعال ، فإنها حيث وقعت حقيقة فلا يمكن تبديلها .
م : ( إلا إذا كان فعلا ) ش : استثناء من قوله دون الأفعال ، أي هذه المعاني الثلاثة لا توجب الحجر في الأفعال إلا إذا كان ذلك الفعل فعلا م : ( يتعلق به حكم يندرئ بالشبهات كالحدود والقصاص فيجعل عدم القصد في ذلك شبهة في حق الصبي والمجنون ) ش : حتى لا يجب عليهما الحد بالزنا والسرقة وشرب الخمر وقطع الطرق والقصاص بالقتل ، أما في حق العبد فللزوم الضرر في حق المولى من غير اختياره ، فلهذا يتوقف على إجازته .
[ العقود التي يجريها الصبي والمجنون ]
م : ( قال ) ش : أي القدوري : م : ( والصبي والمجنون لا يصح عقودهما ) ش : أي لا ينفذ عندنا ، ولكن ينعقد موقوفا على إجازة الولي خلافا للثلاثة م : ( ولا إقرارهما لما بينا ) ش : أشار