لأنه منفعة معلومة معهودة ، فإن أطلق الركوب جاز له أن يركب من يشاء عملا بالإطلاق ، ولكن إذا ركب بنفسه أو أركب واحدا ليس له أن يركب غيره ؛ لأنه تعيَّن مرادا من الأصل والناس متفاوتون في الركوب ، فصار كأنه نص على ركوبه
شرح
قلت : قيل في التوفيق بين الروايات ما ذكر في " فتاوى قاضي خان " أنه لو أركب غيره أو ركبه بنفسه انقلب جائزا بعدما وقع فاسدا فيكون معنى قوله : فإن أطلق الركوب جاز أن يركبها من شاء ، أي لو أركبه ينقلب إلى الجواز بعدما وقع فاسدا ، أو يكون المراد ما ذكره الأقطع في شرحه : قوله : فإن أطلق الركوب ، أي استأجرها للركوب على أن يركب عليها من شاء ، واختاره صاحب " الكافي " .
والأوجه أن يقال : ما ذكره من الفساد جواب القياس ، ومن الجواز جواب الاستحسان فذكر في " المبسوط " بعد ذكره وجه القياس : في القياس وفي الاستحسان أن الجهالة المفسدة قد زالت بركوب نفسه وإركاب غيره فجعلنا التعيين في الانتهاء كالتعيين في الابتداء .
فإن قلت : ما الدليل على جواز استئجار الدواب .
قلت : روى الواحدي في كتاب " أسباب نزول القرآن " بإسناده إلى العلاء بن المسيب « عن أبي أمامة التيمي ، قال : سألت ابن عمر - رَضِيَ اللَّهُ عَنْهُمَا - فقلت : إنا قوم نكري في هذا الوجه وأن قوما يزعمون أنه لا حج لنا ، قال ألستم تلبون ، ألستم تطوفون بين الصفا والمروة ، قال : بلى ، قال : إن رجلا سأل النبي - صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ - عما سألت عنه فلم يدر ما يرد عليه حتى نزلت : { لَيْسَ عَلَيْكُمْ جُنَاحٌ أَنْ تَبْتَغُوا فَضْلًا مِنْ رَبِّكُمْ } [ البقرة : 198 ] فدعاه فتلاها ، فقال أنتم الحجاج » فدل الحديث أن استئجار الدواب جائز م : ( لأنه ) ش : أي لأن كل واحد من الركوب والحمل م : ( منفعة معلومة معهودة ) ش : بين الناس .
م : ( فإن أطلق الركوب ) ش : أراد عمم ولم يقيد بركوب شخص بأن قال على أن تركب من تشاء أو على أن تركب من شئت ، أما إذا استأجر للركوب مطلقا لا يجوز كما ذكرناه آنفا م : ( جاز له ) ش : للمستأجر م : ( أن يركب من يشاء ) ش : بضم الياء من الإركاب ومن في محل نصب مفعول .
م : ( عملا بالإطلاق ) ش : أن التعميم كما ذكرنا م : ( ولكن إذا ركب بنفسه أو أركب واحدا ليس له أن يركب غيره ؛ لأنه تعين مرادا من الأصل ) ش : أي لأن ركوبه بنفسه أو إركابه غيره تعيين حال كونه مرادا من الأصل وهو الإطلاق والتعميم م : ( والناس متفاوتون في الركوب ، فصار كأنه نص ) ش : في الابتداء م : ( على ركوبه ) ش : شيء معين .