وإذا كان به كفيل أوله مال فخلفه أو الإفضاء إلى الأداء باق .
شرح
الشرع لا يعتمد قيام الدين ، فإن من قال : لفلان على فلان ألف درهم وأنا كفيل صحت الكفالة وعليه أداؤه وإن لم يوجد الدين أصلا . وقال تاج الشريعة : والتبرع لا يعتمد قيام الدين أي في حق المكفول عنه ، بل يعتمد قيامه في حق الكفيل ؛ ولهذا لو أقر رجل أن لفلان على فلان كذا وأنا كفيل بذلك وأنكر المكفول عنه تصح الكفالة وعليه أداء الدين م : ( وإذا كان به كفيل ) ش : جواب عن قولهما : وكذا يبقى إذا كان به كفيل م : ( أو له مال ) ش : بيان هذا أن القدرة شرط الفعل إما بنفس القادر أو بخلفه ، فإذا كان به كفيل أو له مال وانتفى القادر م : ( فخلفه ) ش : وهو الوكيل أو المال في حق بقاء الدين م : ( أو الإفضاء إلى الأداء ) ش : هذا غير موجود في بعض النسخ . وقال الأترازي : هكذا وقع السماع مرارا ، وقد كانت نسخة شيخ الإسلام حافظ الدين الكبير البخاري هكذا أيضا .
وقال الأكمل - رَحِمَهُ اللَّهُ - : وقوله هو الإفضاء على ما هو السماع ، وعليه أكثر النسخ ، وكأنه قال : الكفيل والمال إن لم يكونا خلفين فالإفضاء إلى الأداء بوجودهما ، م : ( باق ) ش : بخلاف ما إذا عدما . ويجوز أن يكون في الكلام لف ونشر ، وتقريره فخلفه وهو الكفيل أو الإفضاء ، أي ما يفضي إلى الأداء ، وهو المال باق ، وعلى هذا يشترط في القدرة ، إما نفس القادر أو خلفه أو ما يفضي إلى الأداء ، وقد وقع في بعض النسخ ، إذ الإفضاء على وجه التعليل لقوله فخلفه .
وعلى هذا يكون تقرير الكلام فخلفه باق حذفه لدلالة المذكور عليه ، كما في قول الشاعر :
نحن بما عندنا وأنت بما عندك راض
والرأي مختلف ، ومعناه كل واحد من الكفيل والمال خلف للميت ، لأن رجاء الأداء منهما باق ، فإن الخلف ما به تحصل كفاية أمر الأصيل عند عدمه ، وهما كذلك فكانا خلفين ، انتهى .
وقال شيخنا العلاء - رَحِمَهُ اللَّهُ - : قوله إذا كان به كفيل ، أي إذا كان بالدين كفيل فخلفه باق ، وكذا إذا له مال فالتقضي إلى الأداء باق ، لأنه يستوفي من المال فتحقق باقيا في أحكام الدنيا .
وقوله : فخلفه أي إذا كان له كفيل والإفضاء إليه فيما إذا كان له مال باق ، انتهى .
قلت : هنا تكلفات كثيرة ، فالمختصر من الكلام أن يقال : فخلفه أي الكفيل أو الإفضاء بالنظر إلى وجود المال ، وإعراب ما وقع في المتن أن قوله : فخلفه مبتدأ . وقوله : أو الإفضاء إلى الأداء عطف عليه . وفي بعض النسخ بدون الألف . وقول : باق خبر المبتدأ .