شرح
وأورد عليه سيدنا الأستاذ دام ظله بأنه لا دليل على كون القاعدة امتنانية .
[ التنبيه الخامس في انه هل يشمل حديث نفى الضرر للاحكام العدمية أم لا ]
التنبيه الخامس : في انه هل يشمل حديث نفى الضرر للاحكام العدمية أم لا ؟ مثال ذلك ما لو حبس أحد غيره عدوانا فشرد حيوانه فان عدم حكم الشارع بالضمان يكون ضرريا على صاحب الحيوان فإذا شمله الحديث يكون الحابس ضامنا له ، ومثله ما لو كان بقاء الزوجة على الزوجية مضرا بها ، وكان الزوج غائبا ، أو امتنع عن نفقة زوجته فعدم الحكم بجواز طلاقها للحاكم ضرر عليها . وقد ذهب المحقق النائيني « 1 » إلى عدم شمول الحديث للاحكام العدمية . بتقريب ان حديث لا ضرر ناظر إلى الأحكام المجعولة في الشريعة . وأورد عليه الأستاذ الأعظم ( قدس سره ) « 2 » بان عدم جعل الحكم في موضع قابل للجعل جعل لعدم ذلك الحكم فيكون العدم مجعولا ، فقد جعل الحكم من قبل الشارع لجميع الأشياء غاية الأمر أن بعضها وجودي ، وبعضها عدمي . ولكن يمكن الجواب عنه : بان المنفى في الحديث الضرر المستند إلى الشارع ، وهو انما يكون فيما إذا كان الحكم المجعول من قبل الشارع ضرريا ، واما الضرر المستند إلى عدم جعل الحكمهامش
( 1 ) قاعدة لا ضرر ص 220 المطبوعة ضمن غنية الطالب .
( 2 ) مصباح الأصول ج 2 ص 560 .