[ مسألة 85 : يجوز وقف البستان واستثناء نخلة منها ]
( مسألة 85 ) : يجوز وقف البستان واستثناء نخلة منها ( 1 ) ويجوز له حينئذ الدخول إليها بمقدار الحاجة ( 2 ) كما أن له ابقاءها مجانا ( 3 ) وليس للموقوف عليهم قلعها ( 4 ) وإذا انقلعت ليس له حق في الأرض فلا يجوز له غرس نخلة أخرى مكانها ( 5 ) وكذا يجوز في وقف الدار استثناء غرفة منها ( 6 ) ولكن إذا خربت بقيت الأرض له لان الأرض جزء الغرفة ( 7 ) .
[ مسألة 86 : إذا كانت العين مشتركة بين الوقف والملك الطلق جازت قسمتها بتمييز الوقف عن الملك الطلق ]
( مسألة 86 ) : إذا كانت العين مشتركة بين الوقف والملك الطلق جازت قسمتها بتمييز الوقف عن الملك الطلق ( 8 ) ويتولى القسمة المالك للطلق ومتولي الوقف ( 9 ) بل الأقوى جواز القسمة
شرح
( 1 ) فان المالك له التصرف في ماله على جميع الأنحاء وبعبارة أخرى : هذا حكم على طبق القاعدة الأولية .
( 2 ) فإنه من لوازم ملكه كما لو كانت نخلة لزيد في دار بكر فإنه يجوز لزيد الدخول والتصرف في نخله كما هو ظاهر .
( 3 ) إذ المفروض انه ملكه واستثناه من الوقف فله ابقاءها ولا مقتضى للزوم العوض عليه .
( 4 ) فان التصرف في مال الغير بلا اذن منه حرام .
( 5 ) لعدم المقتضي لبقاء حق له وعليه لا يجوز غرس نخلة أخرى مكانها .
( 6 ) الكلام فيه هو الكلام .
( 7 ) الأمر كما افاده فان الأرض جزء الغرفة فتكون الأرض له .
( 8 ) فان القسمة على طبق القاعدة الأولية .
( 9 ) فان الأمر بيدهما فالمتصدي للقسمة المالك للطلق والمتولي للوقف .