ليس صلحا ولا هبة ، فلا يقعان به نعم لو قلنا بوقوعهما بغير الالفاظ الصريحة ، توجه تحققهما مع قصدهما
فما قيل - من أن البيع هو الأصل في تمليك الأعيان بالعوض فيقدم على الصلح والهبة المعوضة - محل تأمل ، بل منع لما عرفت من أن تمليك الأعيان بالعوض هو البيع لا غير نعم لو أتى بلفظ التمليك بالعوض واحتمل إرادة غير حقيقته كان مقتضى الأصل اللفظي حمله على المعنى الحقيقي فيحكم بالبيع لكن الظاهر أن الأصل بهذا المعنى ليس مراد القائل المتقدم
شرح
( ليس صلحا ولا هبة ، فلا يقعان به ) اى بلفظ التمليك ( نعم لو قلنا بوقوعهما بغير الالفاظ الصريحة : توجه تحققهما مع قصدهما ) من لفظ التمليك .
( فما قيل ) في وجه عدم تحقق الصلح والهبة بلفظ التمليك ( من أن البيع هو الأصل في تمليك الأعيان بالعوض ) وان كان يصح الصلح والهبة أيضا ( فيقدم ) الأصل ( على الصلح والهبة المعوضة ) لدى اطلاق لفظ التمليك ( - محل تأمل ، بل منع . لما عرفت من أن تمليك الأعيان بالعوض هو البيع لا غير ) لا انه مقدم على غيره ( نعم لو أتى بلفظ التمليك بالعوض ) كما لو قال : ملكتك القلم بعوض درهم ( واحتمل إرادة غير حقيقته ) اين غير حقيقة التمليك ( كان مقتضى الأصل اللفظي ) اى أصالة الحقيقة في اللفظ المستعمل الّذي لم يدر هل انه أريد به الحقيقة أو المجاز ( حمله على المعنى الحقيقي ) الّذي هو البيع ( فيحكم بالبيع ) ويرتب اثر البيع على المعاملة المذكورة لا الصلح والهبة ( لكن الظاهر : ان الأصل بهذا المعنى ) اى ، اصالة الحقيقة ( ليس مراد القائل المتقدم ) لأنه يرى التمليك حقيقة في البيع والصلح والهبة ، وانما يقدم البيع للانصراف ، فمراده من الأصل : الانصراف