ولم يوجب بناء الجدار ؛ لأنّ الشريك لا يتمكّن من مقاسمته ، فيضرّ به ، بخلاف الحائط ، فإنّه يمكنه قسمته مع شريكه وقسمة عرصته « 1 » .
وليس بجيّدٍ ؛ لأنّ في قسمة العرصة إضراراً بهما ، وفي قسمة الحائط أكثر إضراراً والإنفاق أرفق ، فكانا سواءً .
مسألة 1076 : لو كان علوّ الجدار لواحدٍ وسُفْلها لغيره فانهدمت
، لم يكن لصاحب السُّفْل إجبار صاحب العلوّ على مساعدته في إعادة السُّفْل ؛ لأصالة البراءة .
وكذا ليس لصاحب العلوّ إجبار صاحب السُّفْل على إعادة السُّفْل ليبني عليه علوّه ، عند علمائنا - وبه قال أبو حنيفة والشافعي في الجديد ، وأحمد في إحدى الروايتين ، وأبو الدرداء « 2 » - لما تقدّم من أنّ الإنسان لا يُجبر على عمارة ملكه ولا عمارة ملك غيره ، والحقّ لا يعدوهما .
وقال الشافعي - في القديم - ومالك وأحمد - في الرواية الأُخرى - وأبو ثور : إنّه يُجبر صاحب السُّفْل على الإعادة ، وإذا قلنا بالإجبار وجب عليه وحده الإنفاق عليه ؛ لأنّه خاصّ ملكه « 3 » .
هامش
( 1 ) الحاوي الكبير 6 : 404 ، حلية العلماء 5 : 19 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 157 ، البيان 6 : 245 ، الإفصاح عن معاني الصحاح 1 : 319 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 109 ، روضة الطالبين 3 : 450 .
( 2 ) تحفة الفقهاء 3 : 191 ، بدائع الصنائع 6 : 264 ، المبسوط - للسرخسي - 17 : 92 ، روضة القضاة 2 : 773 / 5209 ، الحاوي الكبير 6 : 401 ، التنبيه : 104 ، المهذّب - للشيرازي - 1 : 344 ، الوسيط 4 : 58 ، حلية العلماء 5 : 19 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 157 ، البيان 6 : 248 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 109 ، روضة الطالبين 3 : 450 ، الإفصاح عن معاني الصحاح 1 : 318 - 319 ، المغني 5 : 48 - 49 ، الشرح الكبير 5 : 47 ، عيون المجالس 4 : 1657 / 1170 .
( 3 ) الحاوي الكبير 6 : 400 ، التنبيه : 104 ، المهذّب - للشيرازي - 1 : 344 ، الوسيط 4 : 58 ، حلية العلماء 5 : 19 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 156 - 157 ، البيان 6 : 248 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 109 ، روضة الطالبين 3 : 450 ، التفريع 2 : 294 ، التلقين : 433 ، عيون المجالس 4 : 1656 / 1170 ، المغني 5 : 48 ، الشرح الكبير 5 : 47 ، الإفصاح عن معاني الصحاح 1 : 319 ، روضة القُضاة 2 : 773 / 5210 .