مؤسسة دائرة معارف الفقه الاسلامي

74

موسوعة الفقه الإسلامي طبقا لمذهب أهل البيت ( ع )

الشرط في ضمن العقد لا يوجب التعليق ، بل هو التزام في التزام ، فلو أجاز المالك التزام الفضولي بأصل المعاوضة ولم يجز التزام الأصيل بالشرط على نفسه بل تجاوز عنه فلا ينبغي الاشكال في أنّ له ذلك » ( « 1 » ) . والسيد الحكيم حيث قال : « لو اشترط الفضولي للمالك فأجاز بلا شرط . . . يصح العقد ويلزم » ( « 2 » ) . وكذلك السيد الخوئي ، قال : « فلو كان ( الشرط ) للمالك على الأصيل وأجاز المالك العقد بلا شرط فلا شبهة في صحة الإجازة وصحة استناد البيع إليه ، وتحقق حقيقته في وعائه ؛ فإنّ المالك مسلط على ماله ، وكل ما يرجع إليه أمره فله اسقاط ما يريد إذا كان موجوداً في ذمة أشخاص آخرين » ( « 3 » ) . ولو كان الشرط للأصيل على المالك فأجاز المالك العقد بلا شرط ، فقد اختار بعض الفقهاء القول بصحة العقد أيضاً ، وأثبت الخيار للأصيل . قال المحقق النائيني : « أمّا لو كان للأصيل على المالك فأجاز العقد بلا شرط فالأقوى صحة العقد وثبوت الخيار للأصل ؛ لأنّ المقام نظير تعذّر الشرط الواقع بيع الايجاب والقبول الذي يكون ضميمة لأحد العوضين ، فكما أنّ تعذّره لا يوجب بطلان العقد بل غايته ثبوت الخيار للمشروط له فكذلك المقام » ( « 4 » ) . وقال السيد الحكيم : « لو اشترط الفضولي شيئاً على المالك فأجاز بدون شرط . . . فلا مانع من تعلّق الإجازة بنفس العقد المشروط بلا إجازة للشرط » ( « 5 » ) . وحكم البعض الآخر في هذه الصورة بالبطلان ، منهم الشيخ الأنصاري وقد تقدّم كلامه ، والسيد الخوئي حيث قال : « وبالجملة العقد الواقع فضولة على وجه خاص لا بدّ وأن تقع عليه الإجازة على ذلك الوجه وإلّا لحصل التخلّف بين المجاز والعقد فيحكم بالبطلان » ( « 6 » ) .

--> ( 1 ) ( ) منية الطالب 2 : 102 - 103 . ( 2 ) ( ) نهج الفقاهة : 412 . ( 3 ) ( ) مصباح الفقاهة 4 : 231 . ( 4 ) ( ) منية الطالب 2 : 103 . ( 5 ) ( ) نهج الفقاهة : 411 - 412 . ( 6 ) ( ) مصباح الفقاهة 4 : 234 .