العلامة الحلي
443
تذكرة الفقهاء ( ط . ج )
وقال أبو العبّاس ابن القاص : نصّ الشافعي في الإملاء على أنّها تفتقر إلى رضا المحال عليه - وإليه ذهب أبو سعيد الإصطخري من الشافعيّة - لأنّه أحد مَنْ تتمّ به الحوالة ، فأشبه المحتال والمحيل . ولأنّ الناس يختلفون في الاقتضاء والاستيفاء سهولةً وصعوبةً . ولأنّ الأصل بقاء الحقّ في ذمّة المحال عليه للمحيل ، فيستصحب إلى أن يظهر المعارض . وأصحّ القولين عند الشافعي : أنّه لا يعتبر رضا المحال عليه إذا كانت الحوالة على مَنْ عليه دَيْنٌ للمحيل - وبه قال مالك وأحمد - لأنّ المحيل أقام المحتال مقام نفسه في القبض بالحوالة ، فلم يفتقر إلى رضا مَنْ عليه الحقّ ، كما لو كان وكيلاً في قبضه ، بخلاف المحتال ، فإنّه ينتقل حقّه ، وتبرأ ذمّته منه . ولأنّ المحال عليه محلّ الحقّ والتصرّف ، فلا يعتبر رضاه ، كما لو باع عبداً ، لا يعتبر رضاه ( 1 ) . وبنوا الوجهين على أنّ الحوالة اعتياض أو استيفاء ؟ إن قلنا بالأوّل ، فلا يشترط ؛ لأنّه حقٌّ للمحيل ، فلا يحتاج فيه إلى رضا الغير . وإن قلنا بالثاني ، يشترط ؛ لتعذّر إقراضه من غير رضاه ( 2 ) . وإن كانت الحوالة على مَنْ لا دَيْن عليه ، لم تصحّ عند الشافعي إلاّ برضا المحال عليه ؛ لأنّا لو صحّحناه ، لألزمناه قضاء دَيْن الغير قهراً . وإن رضي ، ففي صحّة الحوالة وجهان بناهما الجمهور على الأصل المذكور ( 3 ) .
--> ( 1 ) الحاوي الكبير 6 : 418 ، المهذّب - للشيرازي - 1 : 345 ، الوسيط 3 : 221 ، حلية العلماء 5 : 35 ، التهذيب - للبغوي - 4 : 162 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 127 ، روضة الطالبين 3 : 462 ، بداية المجتهد 2 : 299 ، التلقين 2 : 443 ، الذخيرة 9 : 243 ، المعونة 2 : 1229 ، المغني 5 : 61 ، الشرح الكبير 5 : 61 - 62 . ( 2 و 3 ) العزيز شرح الوجيز 5 : 127 ، روضة الطالبين 3 : 462 .