مؤسسة دائرة المعارف فقه الاسلامي

157

موسوعة الفقه الإسلامي طبقاً لمذهب أهل البيت ( ع )

ويقال في قباله : الوقف على الشخص أو الجهة مقابل التجاوز عنه ، فإذا وقف على شخص صار هو الموقوف عليه ، أي وقف عليه ولم يتعدّ عنه إلى غيره . هذا لو سلّم لحاظ عدم الحركة والوقوف عن الحركة في الوقف ، ولكنّ الظاهر عدم لحاظها في الوقف ، فلا ينقدح في ذهن الواقف إلّا عنوان ( الوقف على فلان ) . وبناءً على ما ذكر يظهر أنّه ليس بين ماهية الوقف وجواز النقل أو نفس النقل تضادّ أو تنافر « 1 » ، وأنّ الوقف بنفسه غير مانع عن النقل ، فلابدّ من إقامة دليل على المنع . ويمكن الاستدلال على عدم جواز بيع الوقف مضافاً إلى الإجماع المدّعى بعدّة وجوه : الأوّل : عدم كون الوقف ملكاً للواقف ولا للموقوف عليه ، بل هو تحرير وفكّ ملك ، فلا يصحّ بيعه ، فإنّه « لا بيع إلّا في ملك » « 2 » ، ولو تمّ ذلك يكون بطلان بيعه من جهة عدم الاقتضاء ، لا لوجود المانع أو لفقد الشرط ( عدم الوقف ) ، ويتمّ ذلك لو ضمّ إليه عدم ثبوت ولاية وسلطنة لأحد على بيعه في غير ما استثني منه . وعدم ملك الواقف ممّا لا شبهة فيه ؛ للإجماع ، بل الظاهر كونه ضرورياً عند المتشرّعة ، بل التنافي بين كون الشيء وقفاً وكونه ملكاً للواقف ، كأنّه ضروري عند العوام ، فضلًا عن الخواص « 3 » . وأمّا ملك الموقوف عليه للوقف فقد يستدلّ له بوجوه : منها : إنّ فائدة الملك موجودة ، فإنّ النماء للموقوف عليه فالأصل له ، ولو أتلفه متلف ضمن له « 4 » ، وهو لازم للملكية . وفيه : إنكار الملازمة بين ملكية النماء وملكية العين ، كما في العين المستأجرة ، كما أنّ الضمان بقاعدة الإتلاف لا يلازم الملكية أيضا ، فإنّ قاعدة الإتلاف قاعدة عقلائية ، وليست ممّا أسّسه الشارع ، وما

--> ( 1 ) البيع ( الخميني ) 3 : 126 . ( 2 ) عوالي اللآلي 2 : 247 ، ح 16 ، وفيه : « لا بيع إلّا فيما تملك » . ( 3 ) انظر : البيع ( الخميني ) 3 : 128 . ( 4 ) انظر : الشرائع 2 : 218 . جواهر الكلام 28 : 89 . حاشية المكاسب ( الأصفهاني ) 3 : 98 .