العلامة الحلي
115
تذكرة الفقهاء ( ط . ج )
حالاًّ ، وفي المؤجَّل قولان ( 1 ) . إذا عرفت هذا ، فإنّ العارية هنا تكون مضمونةً على المستعير إجماعاً . أمّا عند العامّة : فظاهرٌ حيث قالوا بأنّ العارية مطلقاً مضمونة ( 2 ) . وأمّا عندنا : فلأنّ المالك لم يدفعه ليملكه المستعير ، بل لينتفع به ويردّه على مالكه ، فإذا عرّضه للإتلاف بالرهن ، كان ضامناً له ، كالملتقط إذا نوى التملّك في اللقطة ، فإنّه يكون ضامناً ، كذا هنا . واعلم أنّ هذا الرهن صحيح ، وهو قول أكثر الشافعيّة ( 3 ) . وقال ابن سريج : إذا قلنا : إنّ ذلك عارية ، لم يصح رهنه ؛ لأنّ العارية لا تكون لازمةً ، والرهن لازم ، فعلى هذا يشترط في الرهن كون المرهون ملكاً للراهن ( 4 ) . وأبطله باقي الشافعيّة بأنّ العارية غير لازمة من جهة المستعير ، فإنّ لصاحب العبد أن يطالب الراهن بافتكاكه قبل أن يحلّ الدَّيْن وإن كان قد أذن في رهنه بدَيْن مؤجَّل . ولأنّ العارية قد تكون لازمةً بأن يعيره جذعاً يبني عليه ، وكما لو استعار أرضاً للدفن فدفن ميّته ، وأشباههما ( 5 ) . ولو قال المديون : ارهن عبدك بدَيْني من فلان ، فهو كما لو قبضه فرَهَنه . مسألة 101 : إذا أذن له في رهن عبده على الدَّيْن الذي عليه لثالث ،
--> ( 1 ) الوجيز 1 : 160 - 161 . ( 2 ) الوجيز 1 : 204 ، العزيز شرح الوجيز 5 : 376 ، روضة الطالبين 4 : 76 ، المغني 5 : 354 ، الشرح الكبير 5 : 365 . ( 3 ) العزيز شرح الوجيز 4 : 454 ، روضة الطالبين 3 : 293 . ( 4 و 5 ) العزيز شرح الوجيز 4 : 454 ، روضة الطالبين 3 : 293 .