العلامة الحلي
380
تذكرة الفقهاء ( ط . ج )
وإن أتلفه أجنبيّ ، فقد تقدّم « 1 » قولنا فيه . وللشافعي طريقان : أظهرهما : أنّه على قولين ، أحدهما : أنّه كالتالف بآفة سماويّة ؛ لتعذّر التسليم . وأصحّهما وبه قال أبو حنيفة وأحمد أنّه ليس كذلك ، ولا ينفسخ البيع ؛ لقيام القيمة مقام المبيع ، لكن للمشتري الخيار في الفسخ فيغرمه البائع ، ومطالبة الأجنبيّ . والثاني : القطع بالقول الثاني . وإن قلنا به ، فهل للبائع حبس القيمة لأخذ الثمن ؟ وجهان : أحدهما : نعم ، كما يحبس المرتهن قيمة المرهون . [ وأظهرهما : لا ؛ لأنّ الحبس غير مقصود بالعقد حتى ينتقل إلى البدل ، بخلاف الرهن ، ولهذا لو أتلف الراهن ، غرم القيمة « 2 » ] وإذا أتلف المشتري المبيع ، لا يغرم القيمة ليحبسها البائع . وعلى الأوّل لو تلفت القيمة بآفة سماويّة ، فهل ينفسخ البيع ؛ لأنّها بدل المبيع ؟ وجهان ، أظهرهما : لا « 3 » . وإن أتلفه البائع ، قال الشيخ : ينفسخ البيع ، كما لو تلف بآفة سماويّة « 4 » . وهو أحد قولي الشافعي . والثاني : لا ينفسخ ، كإتلاف الأجنبيّ ؛ لأنّه جنى على ملك غيره ، وعلى هذا إنشاء المشتري فسخ البيع ، وسقط الثمن . وإن شاء أجاز وغرم
--> ( 1 ) انظر : ج 10 ص 115 ، ضمن المسألة 64 . ( 2 ) ما بين المعقوفين أضفناه من « العزيز شرح الوجيز » . ( 3 ) العزيز شرح الوجيز 4 : 289288 ، روضة الطالبين 3 : 162161 . ( 4 ) المبسوط للطوسي 2 : 117 .