الوجوب المصرّح به ، والأمر بالبعث في الآية ، فيحمل على الاستحباب . وذهب بعض الفقهاء « 1 » إلى وجوبه في صورة توقّف الإصلاح عليه ، وفي غير ذلك يستحب أو يجوز . وفصّل الشهيد الثاني « 2 » بين ما إذا كان البعث من وظائف القاضي فيجب ، وما إذا كان من وظائف الزوجين فالاستحباب أوجه ؛ لإمكان رجوعهما إلى الحقّ بدون الحكمين . نعم لو توقّف الحقّ على حكم الحكمين وجب بعثهما مطلقا من الحاكم أو الزوجين . وأطلق آخرون ، فقالوا : بعث الحاكم « 3 » . . . وهو أعم ، وإن كان ظهوره في الوجوب أكثر . 2 - من يتولّى بعث الحكمين ؟ اختلف الفقهاء في المتولّي لبعث الحكمين من هو ؟ هل هو الحاكم الشرعي ، أو أهل الزوجين ، أو الزوجان ؟ نسب الأوّل إلى أكثر الفقهاء . قال الشهيد الثاني : « جعل المصنف والأكثر الباعث للحكمين هو الحاكم ، وجعلوا ضمير فَابْعَثُوا راجعا إلى الحكّام » « 1 » . ويظهر من الشيخين : الصدوق « 2 » والطوسي « 3 » أنّ الباعث هو الزوجان ، وقال صاحب المدارك : « وفي الأخبار دلالة على أنّه الزوجان » « 4 » . وعن ابن الجنيد : أنّ الحاكم يأمر الزوجين بالبعث « 5 » . وفي المختصر النافع : « بعث كلّ منهما حكما من أهله ، ولو امتنع الزوجان بعثهما الحاكم » « 6 » . ووافقه صاحب كشف اللثام « 7 » ، وصاحب الحدائق « 8 » . وقال صاحب الرياض : إن امتنعا أجبرهما الحاكم على البعث « 9 » .

--> ( 1 ) انظر : كشف اللثام 7 : 521 ، وكفاية الأحكام 2 : 271 . ( 2 ) انظر المسالك 8 : 366 . ( 3 ) انظر : الوسيلة 333 ، والشرائع 2 : 339 ، والقواعد 3 : 96 ، والتحرير 3 : 598 ، وغيرها . 1 المسالك 8 : 365 ، وانظر : المختلف 7 : 405 ، وفيه : « الظاهر من قول أصحابنا أنّ الباعث للحكمين الحاكم » ، والجواهر 31 : 211 . 2 انظر المقنع : 118 ، ومن لا يحضره الفقيه 3 : 521 ، باب الشقاق ، ونقله العلّامة في المختلف 7 : 405 عنه وعن والده في الرسالة . 3 انظر النهاية : 531 . 4 انظر نهاية المرام 1 : 430 . 5 انظر : المسالك 8 : 365 ، والمختلف 7 : 407 . 6 انظر المختصر النافع : 191 . 7 انظر كشف اللثام 7 : 521 . 8 انظر الحدائق 24 : 629 . 9 انظر الرياض 10 : 479 - 481 .